企業(yè)的CFO只要重點(diǎn)關(guān)注三類法律風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)這三類法律風(fēng)險(xiǎn)設(shè)計(jì)不同的識(shí)別和規(guī)避流程，就可將整個(gè)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)處于一種有效的控制狀態(tài)。
識(shí)“雷”和排“雷”
進(jìn)入2007年，有人稱其為“全面開放元年”， 2006年12月11日是中國加入WTO五周年，至此中國已經(jīng)全面兌現(xiàn)五年前入世的承諾，建立和推出了比較完善的市場經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)體系，包括新《證券法》、新《公司法》、新《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》等等。這一系列舉措對(duì)于中國走向世界、融入全球經(jīng)濟(jì)體系是非常有必要的。
面對(duì)如此高密度、高頻率法律法規(guī)的推出，對(duì)于企業(yè)實(shí)務(wù)界來說，即使是專業(yè)律師跟上這些變化已屬不易，而并不以法律為專業(yè)的CFO們?cè)撊绾螒?yīng)對(duì)這種情況，如何才能駕駛著企業(yè)這艘巨輪闖過這段急流險(xiǎn)灘，穩(wěn)穩(wěn)地駛向?qū)掗煹暮Ｑ�，恐怕不能不引起CFO們的深思。
本文將從法律風(fēng)險(xiǎn)的分類、識(shí)別和規(guī)避這三個(gè)角度，結(jié)合筆者的實(shí)際工作體會(huì)，來分析作為企業(yè)的CFO如何來應(yīng)付這些變化。
一、CFO如何面對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)
在決定如何識(shí)別和規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)之前，首先需要了解企業(yè)到底面臨哪些方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，這樣才能對(duì)癥下藥，采取一定方法去識(shí)別它，然后去思考如何規(guī)避它。
對(duì)于企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，不同的角度或不同的角色將會(huì)有不同的分類方法，作為企業(yè)的CFO，主要的工作并不是法律方面，因此也沒必要對(duì)法律的各個(gè)方面都非常精通。
那么CFO通過什么方法可以將本企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)置于自己的掌握之中，并能夠?qū)⑦@方面的法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低程度呢？
企業(yè)的CFO只要重點(diǎn)關(guān)注三類法律風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)這三類法律風(fēng)險(xiǎn)設(shè)計(jì)不同的識(shí)別和規(guī)避流程，就可將整個(gè)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)處于一種有效的控制狀態(tài)。這樣CFO既可以避免閱讀枯燥的法律條文以及晦澀難懂的法律術(shù)語，又可以將整個(gè)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)處于可控的狀態(tài)。
企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)不外乎三類：第一類涉及企業(yè)做為法律主體存在的法律風(fēng)險(xiǎn)；第二類涉及企業(yè)運(yùn)營環(huán)境的法律風(fēng)險(xiǎn)；第三類涉及企業(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1.涉及企業(yè)作為法律主體存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)無論從事任何經(jīng)營活動(dòng)，必須要合法存在，這也是企業(yè)運(yùn)營最根本、最基礎(chǔ)的要求。
這些內(nèi)容主要是在涉及企業(yè)主體方面的法律法規(guī)中進(jìn)行規(guī)范，如《公司法》、《合資企業(yè)法》、《合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《合伙企業(yè)法》等。
這些法律的共同特點(diǎn)就是規(guī)范企業(yè)做為一個(gè)法律主體合法成立的經(jīng)營范圍、設(shè)立條件等相關(guān)規(guī)定。企業(yè)需要保證自己的經(jīng)營主體符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。
2.涉及企業(yè)運(yùn)營環(huán)境的法律風(fēng)險(xiǎn)
這類法律風(fēng)險(xiǎn)主要包括兩個(gè)方面，一方面是指企業(yè)整體運(yùn)營環(huán)境方面的法律風(fēng)險(xiǎn)；另一方面是針對(duì)企業(yè)所涉及的特定市場、產(chǎn)品等方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
涉及企業(yè)整體運(yùn)營環(huán)境方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是指針對(duì)各項(xiàng)企業(yè)都可能會(huì)遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)，像《勞工法》、《公司法》等方面法律規(guī)范的改變。
針對(duì)企業(yè)所涉及的特定的市場、產(chǎn)品等方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，包括與能源企業(yè)相關(guān)環(huán)保法規(guī)的變化，與廣告公司相關(guān)的法律法規(guī)的變化等等。
3.涉及企業(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)的法律風(fēng)險(xiǎn)
這類法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是指企業(yè)實(shí)際運(yùn)營過程中涉及的具體法律風(fēng)險(xiǎn)。這類法律風(fēng)險(xiǎn)涉及了比較詳細(xì)和具體的內(nèi)容，比如企業(yè)在實(shí)際融資過程中，需要關(guān)注融資是否符合《公司法》、《證券法》等相關(guān)法律是否有重大的變化；企業(yè)在出具財(cái)務(wù)報(bào)告時(shí)，需要關(guān)注《企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告》方面的法律法規(guī)的變化。
以上三類法律風(fēng)險(xiǎn)基本涵蓋了企業(yè)各個(gè)方面各個(gè)層次的法律風(fēng)險(xiǎn)。
二、如何識(shí)別和規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)
在我們熟悉企業(yè)的幾類法律風(fēng)險(xiǎn)之后，在法律法規(guī)快速更新的今天，作為企業(yè)的CFO，如何能夠快速了解這些法律的變化，并迅速識(shí)別這些變化對(duì)企業(yè)造成的法律風(fēng)險(xiǎn)？并且在識(shí)別這些法律風(fēng)險(xiǎn)之后，能夠較好減輕甚至消除這些法律風(fēng)險(xiǎn)呢？
我們需要針對(duì)不同的法律風(fēng)險(xiǎn)采取不同的識(shí)別和規(guī)避方法，以便使相關(guān)法律的變化迅速地被了解，相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)迅速被識(shí)別，將由此引起的法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低。
�。ㄒ唬┢髽I(yè)法律主體風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和規(guī)避
識(shí)別的層面
這類法律風(fēng)險(xiǎn)涉及到企業(yè)能否合法存續(xù)，對(duì)企業(yè)的影響很大，這類法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別層面，需要公司高層對(duì)于相關(guān)法律的修訂有足夠的敏感度，作為CFO，尤其要關(guān)注這方面法律的變化，及其對(duì)于本企業(yè)的影響。
識(shí)別的方法
在識(shí)別由法律改變而引起的法律風(fēng)險(xiǎn)之前，首先需要了解如何能夠知道這類法律發(fā)生了修改，然后才能判斷由此引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。
一般可以通過下述途徑了解法律的變化和更新：訂閱一些新法速遞之類的電子郵件，一般專業(yè)的法律網(wǎng)站都會(huì)提供這些訂閱服務(wù)。只要有涉及這方面變化，稍微專業(yè)一點(diǎn)的網(wǎng)站，都不會(huì)遺漏這方面的內(nèi)容；公司法律顧問也會(huì)經(jīng)常給法務(wù)部發(fā)一些類似的郵件資料，讓法務(wù)部的同事同時(shí)抄送一份，基本上也可以達(dá)到這方面的需求。或者要求公司法務(wù)部只要有類似的法律修改，就第一時(shí)間給予通知，做為法務(wù)部工作的一個(gè)部分。另外報(bào)紙、雜志一般也會(huì)對(duì)類似的法律變更進(jìn)行及時(shí)的報(bào)道和宣傳。
規(guī)避的方法
法律的變化一般會(huì)在下述兩個(gè)方面產(chǎn)生一些法律風(fēng)險(xiǎn)：
�。�1）合法性、合規(guī)性的法律風(fēng)險(xiǎn)
這個(gè)方面的規(guī)避方法比較簡單，這方面法律的修改，在工商或稅務(wù)部門一般有一個(gè)詳細(xì)的操作規(guī)范，只要關(guān)注并督促相關(guān)部門按照法律法規(guī)的要求進(jìn)行，就可以將這方面的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。例如新《公司法》第五十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。這條與之前的公司法相比較，有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事成為了必須的一條規(guī)定，那就只需要根據(jù)要求，增加相應(yīng)的機(jī)構(gòu)就可以達(dá)到合規(guī)性的要求了。
�。�2）籌劃性法律風(fēng)險(xiǎn)
所謂籌劃性法律風(fēng)險(xiǎn)，是指在原有法律主體的構(gòu)架下，根據(jù)各種利益訴求，利用原法律主體的特點(diǎn)而設(shè)計(jì)的方案。
舉例來說，原《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。
但在現(xiàn)實(shí)情況中有許多投資人不想實(shí)際參與企業(yè)經(jīng)營管理，投入資金之后，想獲得更大的分紅比例，許多公司為了獲得這部分資金的支持，同時(shí)又為了滿足公司法規(guī)定的要求，通常會(huì)針對(duì)這種情況設(shè)計(jì)一系列的法律文件來配合達(dá)到這一利益要求。像在股東協(xié)議之外，單獨(dú)簽署的債權(quán)或服務(wù)類的合同。
新《公司法》第三十五條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
根據(jù)該規(guī)定，對(duì)于原先有這些結(jié)構(gòu)性籌劃和安排的，就需要及時(shí)根據(jù)新法的要求去修改原先的一系列協(xié)議，之前的方案雖然有一定的保障，但還是會(huì)有一定的風(fēng)險(xiǎn)。在新法實(shí)行之后，只要通過一個(gè)全體股東的約定就可以達(dá)到這一要求。
由于納稅籌劃方面的需要而根據(jù)不同的法律主體之間的差異進(jìn)行納稅安排的集團(tuán)公司，關(guān)注這方面的及時(shí)更新就顯得特別重要。比如以前規(guī)定可以按總分機(jī)構(gòu)匯總交納所得稅的公司，按照新的法規(guī)要求，所有分支機(jī)構(gòu)必須在當(dāng)?shù)亟患{所得稅，如何規(guī)避這方面的法律風(fēng)險(xiǎn)就需要一些特別專業(yè)的建議。
那么我們可以采取哪些程序來對(duì)這方面的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行較好的識(shí)別呢？
如果企業(yè)在根據(jù)法律主體的差異而設(shè)計(jì)不同籌劃方案時(shí)，需要對(duì)這方面進(jìn)行單獨(dú)記錄，在相關(guān)法律法規(guī)發(fā)生變化之后，及時(shí)復(fù)核每一筆記錄，考慮法律法規(guī)的變化所產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如設(shè)立A子公司，主要是考慮了子公司在當(dāng)?shù)囟悇?wù)的原因；設(shè)立B公司主要是為了吸引投資者，利用債權(quán)或服務(wù)合同來規(guī)避按出資比例分紅的限制等。針對(duì)這些記錄，可以安排法務(wù)部或法律顧問針對(duì)這些問題提供專門的法律建議。
�。ǘ┢髽I(yè)運(yùn)營環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和規(guī)避
識(shí)別的層面
因這類法律變化而引起的法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)的影響比較大，將涉及企業(yè)業(yè)務(wù)能否得到正常運(yùn)行。負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)的VP或類似級(jí)別的高級(jí)管理人員需要隨時(shí)關(guān)注這些法律法規(guī)的變化，因?yàn)橛锌赡軙?huì)影響到企業(yè)經(jīng)營游戲規(guī)則的變化。
識(shí)別的方法
第一類識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的方法也同樣適用于此，由于這類法律的變化而引起的法律風(fēng)險(xiǎn)比較重要，可以采取定期會(huì)議的方式來識(shí)別，由法務(wù)部或公司法律顧問根據(jù)這個(gè)專題采取定期會(huì)議的制度。這類會(huì)議不用太頻繁，每季度一次就差不多，會(huì)議主要針對(duì)這些領(lǐng)域新出現(xiàn)的法律法規(guī)進(jìn)行探討。這類法律法規(guī)的變化一般不會(huì)太頻繁，通過這樣的制度，基本上可以識(shí)別出重要的法律變化。
規(guī)避的方法
這些法律的變化，一般涉及企業(yè)游戲規(guī)則的改變，如果企業(yè)不對(duì)其做出回應(yīng)，將會(huì)產(chǎn)生較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
為了規(guī)避這方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，一般會(huì)牽涉到企業(yè)各個(gè)部門的配合，涉及到業(yè)務(wù)操作、財(cái)務(wù)處理等各個(gè)方面。
企業(yè)CFO在識(shí)別這些法律風(fēng)險(xiǎn)之后，需要作為一個(gè)牽頭人的身份出現(xiàn)，來規(guī)避這些法律風(fēng)險(xiǎn)。針對(duì)這些變化專門召開相關(guān)部門的會(huì)議，針對(duì)這些法律變化對(duì)原業(yè)務(wù)流程的影響，研究原業(yè)務(wù)流程需要進(jìn)行哪些修訂，才能夠符合規(guī)定。
例如，《廣告法》將審核發(fā)布廣告的主體，由最終的媒體發(fā)布，變?yōu)樗忻襟w的發(fā)布渠道均牽涉連帶責(zé)任。
針對(duì)這個(gè)變化，進(jìn)行廣告代理業(yè)務(wù)的公司，就將面臨所代理廣告的合法性的問題，如何保證廣告的合法性，首先需要業(yè)務(wù)部增加廣告合法性審核這一流程，其次財(cái)務(wù)部門在付款的時(shí)候，除了需要考核廣告發(fā)布后才給予付款之外，還需要增加廣告審核人員，確認(rèn)廣告沒有違法這一情況后，再安排付款。那些業(yè)務(wù)系統(tǒng)自行開發(fā)的企業(yè)，技術(shù)部也需要修改相應(yīng)的技術(shù)流程來適應(yīng)這一變化。
�。ㄈ┢髽I(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和規(guī)避
識(shí)別的層面
這方面的法律風(fēng)險(xiǎn)一般由法務(wù)部在審查合同蓋章的時(shí)候進(jìn)行控制和識(shí)別。但是法務(wù)部識(shí)別的僅是一般法律層面的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于因合同引起的財(cái)務(wù)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)一般關(guān)注不足。所以需要財(cái)務(wù)部的參與，共同識(shí)別這方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。
多數(shù)的合同必然伴隨著企業(yè)現(xiàn)金的收付，法務(wù)部在審查合同的時(shí)候一般只注意常規(guī)的法律風(fēng)險(xiǎn)，而對(duì)財(cái)務(wù)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)考慮不足，做為企業(yè)的CFO需要考慮將財(cái)務(wù)等各方面的籌劃和風(fēng)險(xiǎn)控制前置到合同簽訂環(huán)節(jié)，否則等到合同簽訂后再進(jìn)行財(cái)務(wù)方面的籌劃，就已經(jīng)晚了。
識(shí)別的方法
企業(yè)每天都會(huì)有大量的交易發(fā)生，每一筆交易都有可能由于各種原因產(chǎn)生各種各樣的法律風(fēng)險(xiǎn)，作為企業(yè)的CFO如何及時(shí)識(shí)別這些法律風(fēng)險(xiǎn)呢？
一般企業(yè)的財(cái)務(wù)人員被動(dòng)地接受業(yè)務(wù)部門簽訂的各種合同，然后根據(jù)該合同進(jìn)行收付款等財(cái)務(wù)核算或籌劃。其實(shí)等到財(cái)務(wù)人員拿到已經(jīng)簽訂好的合同的時(shí)候，財(cái)務(wù)方面籌劃或設(shè)計(jì)已經(jīng)為時(shí)晚矣，合同一旦簽訂就只有嚴(yán)格執(zhí)行了，財(cái)務(wù)的籌劃空間非常小。
作為企業(yè)的CFO需要將所有財(cái)務(wù)籌劃前置到合同的簽訂環(huán)節(jié)，對(duì)于企業(yè)簽訂的每一份合同，甚至企業(yè)每蓋一次章，都需要進(jìn)行嚴(yán)格的控制，這樣不但可以控制一般的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也可以降低因財(cái)務(wù)籌劃而引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。
一般企業(yè)都會(huì)有一個(gè)制訂得非常詳細(xì)的合同管理制度。有效的合同管理辦法主要包括以下幾方面的內(nèi)容：明確簽訂合同應(yīng)遵守的原則；確定各類合同的分級(jí)管理和各級(jí)職責(zé)；明確具體對(duì)外簽訂合同的部門、權(quán)限以及審查報(bào)批制度；明確各類合同的具體要求等等。
許多企業(yè)的合同管理制訂得非常詳盡，但是嚴(yán)格按照合同管理制度執(zhí)行的卻不多。主要原因是，除法務(wù)部之外，其他業(yè)務(wù)部門很少有時(shí)間仔細(xì)閱讀這么多的規(guī)定，再加上執(zhí)行的時(shí)候，即使是法務(wù)部的人員也是憑感覺或印象在執(zhí)行審查合同，這些因素的存在將會(huì)導(dǎo)致越詳盡的合同管理辦法越難有效地執(zhí)行。
那如何解決這個(gè)問題呢？
如果我們將合同管理辦法由文本修改成表格的方式，將需要審查的內(nèi)容以及關(guān)鍵點(diǎn)全部在該表格中列示，并且一一進(jìn)行簽字確認(rèn)，這樣就可以確保重要的內(nèi)容全部處于認(rèn)真的復(fù)核控制之中。
舉一個(gè)合同審核表的例子，見表1.略
該表格有兩個(gè)特點(diǎn)：
�。�1）將法律審查與財(cái)務(wù)審查合并在一起，加強(qiáng)財(cái)務(wù)對(duì)于新業(yè)務(wù)第一單的審核，因?yàn)槭切聵I(yè)務(wù)，財(cái)務(wù)部需要對(duì)其稅收、財(cái)務(wù)核算等各方面進(jìn)行通盤考慮。
�。�2）將所有需要審核的要點(diǎn)全部詳細(xì)列明，審核人員只需要判斷后打勾確認(rèn)即可，這樣不但可以避免審核人員的主觀隨意判斷，也可以加強(qiáng)審核人員的責(zé)任感。
企業(yè)如果能夠?qū)徍诉^程通過IT流程來實(shí)現(xiàn)，將會(huì)產(chǎn)生不可估量的益處。
規(guī)避的方法
這類法律風(fēng)險(xiǎn)關(guān)鍵是在如何及時(shí)識(shí)別，在識(shí)別出法律風(fēng)險(xiǎn)之后，如何進(jìn)行規(guī)避就變得比較簡單一些。舉個(gè)簡單的例子，法務(wù)部審核該客戶沒有實(shí)際履行能力，但是業(yè)務(wù)部通過與客戶協(xié)調(diào)，客戶雖然整體上沒有實(shí)際履行能力，但是對(duì)于履行此份合同還是沒有問題，那這份合同就可以簽了。
