[摘　要]企業(yè)資產(chǎn)與產(chǎn)權(quán)重組是當(dāng)前企業(yè)改革的重點(diǎn)，也是構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度的重要途徑。對(duì)符合權(quán)益持續(xù)性的企業(yè)并購、分立給予免稅待遇是世界各國通行的稅收慣例。但是過于籠統(tǒng)的免稅規(guī)則往往導(dǎo)致濫用稅收優(yōu)惠，從而引發(fā)無謂的經(jīng)濟(jì)效率損失。建議在借鑒發(fā)達(dá)國家免稅規(guī)則的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善我國對(duì)企業(yè)合并、收購、分立的免稅規(guī)則，并規(guī)定反濫用措施的具體做法。

　　[關(guān)鍵詞]并購；分立；免稅規(guī)則：“蝴蝶”重組

　　企業(yè)并購分立重組是存量資本優(yōu)化整合的有效方式之一。稅收規(guī)則的制訂者認(rèn)為企業(yè)以股權(quán)進(jìn)行資產(chǎn)并購和股票并購之時(shí)并不是課稅的好時(shí)機(jī)。其目的一般是為了改善有關(guān)企業(yè)的結(jié)構(gòu)，不是為了獲取當(dāng)期收益。在約瑟夫。A.佩契曼的《美國稅收政策》中指出：“稅法準(zhǔn)許公司通過兼并、收購、分立以及其它辦法重組，而不需要確認(rèn)它們這種變化是否導(dǎo)致盈利或虧損。這一規(guī)定的目的在于保證公司可以用靈活多樣的形式來安排自己的經(jīng)營事務(wù)，而不致因采用了這種重組程序而產(chǎn)生稅收義務(wù)。”[1]如果對(duì)企業(yè)的這種優(yōu)化行為或程序予以課稅，無疑影響了微觀經(jīng)濟(jì)主體（納稅人）的正確選擇，違背“稅收中性原則”。我國給予免稅待遇的企業(yè)重組共有四種類型，即整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、整體資產(chǎn)置換、合并與分立，但是并沒有細(xì)節(jié)性的明確規(guī)定獲得免稅待遇的具體要求。筆者認(rèn)為這種模糊不清的、表面化的規(guī)定弊端很大。在納稅人的稅收籌劃中，產(chǎn)生稅收利益的不同重組方式難易程度不同，對(duì)不同重組類型制定相同的稅收規(guī)則易于促成避稅動(dòng)機(jī)。建議我國針對(duì)不同的重組類型，細(xì)化免稅規(guī)則。

　　一、企業(yè)并購的免稅規(guī)則

　　在我國，免稅合并的具體要求是：在合并過程中，被合并企業(yè)或股東接受的支付款當(dāng)中，非股權(quán)支付額不高于所支付的股權(quán)票面值（或支付的股本的賬面價(jià)值）20%，則企業(yè)不確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。此外，并沒有細(xì)節(jié)性的規(guī)定。對(duì)此，筆者建議將充分的免稅優(yōu)惠政策與嚴(yán)格的反濫用規(guī)則結(jié)合在一起。

　　充分的免稅優(yōu)惠政策表現(xiàn)在：第一，相應(yīng)放寬非股權(quán)支付比例，例如50%以下是可以接受的。因?yàn)槠髽I(yè)通過合并形式新設(shè)或存續(xù)是根據(jù)《公司法》依法進(jìn)行的，它的法律性要求強(qiáng)；而且在合并當(dāng)中，被并公司的存貨、可折舊資產(chǎn)、資本性資產(chǎn)、盈余公積和留存收益、虧損結(jié)轉(zhuǎn)、債務(wù)等都作完全轉(zhuǎn)移，利益的關(guān)聯(lián)性極強(qiáng)，這幾乎很難成為僅出于稅務(wù)籌劃目的而選擇的重組方式，尤其是它致使其中一個(gè)公司（吸收合并）或兩個(gè)公司（新設(shè)合并）失去法人資格。同時(shí)，支付的非股權(quán)報(bào)償應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。對(duì)買斷少數(shù)權(quán)益股東（運(yùn)用“法定反對(duì)意見權(quán)力”，反對(duì)免稅合并的股東）的非股權(quán)支付，視為股票出售而確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得；對(duì)均勻支付給各個(gè)股東的非股權(quán)支付，視為股息分配。第二，明確無論是選權(quán)股票，還是非選權(quán)股票都是符合要求的。在近幾年，出現(xiàn)了以應(yīng)用日益廣泛的衍生金融工具模擬股票所有權(quán)效應(yīng)，并允許股東實(shí)際上轉(zhuǎn)移所有權(quán)的經(jīng)濟(jì)歸宿給他人，用以交換債券類報(bào)償。如果股東在這一過程中很大程度地消除了持有者在股票利得或虧損方面的風(fēng)險(xiǎn)，那么就視為發(fā)生了股票銷售處理（美國1997年的稅收補(bǔ)充規(guī)定）。第三，明確可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股符合持續(xù)性要求。雖然債券類股票和可轉(zhuǎn)換債券不能作為免稅交易的支付手段，可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股卻是可以使用的手段。但是如果處置了這些優(yōu)先股，那么要確認(rèn)一般性所得（普通所得），而不能適用資本利得待遇。

　　嚴(yán)格的反濫用規(guī)則表現(xiàn)在：第一，增加分步交易整體化要求。明確“歷史”股東才可以獲得免稅待遇，不包括最近期間才購買被合并公司股票的股東，他們也許是看到了公司兼并的可能性才決定購買；明確股東持股期（合并之后三年）交易步驟的整體化。第二，合并虧損公司時(shí)，對(duì)其稅損的結(jié)轉(zhuǎn)加以限制。我國對(duì)虧損公司的吸收合并是可以獲得免稅待遇的，這與西方發(fā)達(dá)國家的限制使用稅損是有區(qū)別的。在加拿大，參與合并的公司必須出具證明通過“償債能力測(cè)試”的財(cái)務(wù)報(bào)表，否則，不能獲得免稅待遇，該測(cè)試的目的是為了限制合并一些處于財(cái)務(wù)困境的公司，以獲得超額虧損的結(jié)轉(zhuǎn)。[2]在美國，如果盈利公司兼并虧損公司而導(dǎo)致虧損公司大股東（持股5%以上）發(fā)生的權(quán)益變動(dòng)超過了50%（回溯合并前三年期間的任一時(shí)間，大股東的持股變動(dòng)率增長了50%），那么每年可結(jié)轉(zhuǎn)的凈經(jīng)營虧損就會(huì)受到限制。此外，即使是這種受限制的稅損結(jié)轉(zhuǎn)也是有條件的，如果被并購公司的資產(chǎn)在經(jīng)營中未能持續(xù)至少2年，稅損則完全不能結(jié)轉(zhuǎn)[3].我國也應(yīng)當(dāng)適當(dāng)加入對(duì)虧損公司免稅并購的使用。第三，允許免稅地進(jìn)行三角兼并和反三角兼并?；蛴胸?fù)債一向是法定合并形式受阻的主要因素，實(shí)行三角兼并可能將或有負(fù)債轉(zhuǎn)移給子公司，不至于極大影響母公司的經(jīng)營狀況。在三角兼并中，母公司的一個(gè)實(shí)際控制的子公司（90%以上所有權(quán)）吸收合并另一家公司，被合并公司的股東接受母公司的股票作為報(bào)償。在反向三角兼并中，被并公司作為存續(xù)的子公司，而不是收購者的子公司作為存續(xù)公司。母公司選權(quán)股支付給被收購公司作為報(bào)償。在我國目前存量資本的優(yōu)化過程中，對(duì)企業(yè)兼并的稅收規(guī)則要體現(xiàn)政策導(dǎo)向作用，應(yīng)當(dāng)給予上述行為免稅待遇。但是，要考慮納稅人經(jīng)常構(gòu)建復(fù)雜的反向交易，從而達(dá)到對(duì)虧損公司的濫用或者控股公司避稅。對(duì)于這一問題，筆者認(rèn)為美國的做法是值得借鑒的。美國1998年提出了建議性備忘錄（TAM9806003），對(duì)合并申報(bào)表提出了規(guī)則，用于將被購公司的虧損隔離在一個(gè)單獨(dú)的申報(bào)表中，阻止這些虧損用于屏蔽收購公司的所得和利得。

　　二、資產(chǎn)置換的免稅規(guī)則

　　在我國，整體資產(chǎn)置換的免稅要求是：置換交易補(bǔ)價(jià)的貨幣性資產(chǎn)占換入總資產(chǎn)公允價(jià)值不高于25%.對(duì)資產(chǎn)置換而言，首先應(yīng)當(dāng)明確西方國家不將這種收購方式單獨(dú)列示在免稅重組規(guī)則中，它是具有我國上市公司資產(chǎn)重組特色的收購方式（上市公司的控股股東置換出上市公司的不良資產(chǎn)，注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，從而改變上市公司的盈利能力，提高上市公司的資產(chǎn)質(zhì)量）。我國將適用于免稅合并、分立、股票收購資產(chǎn)的稅收規(guī)則延伸到資產(chǎn)收購資產(chǎn)的方式當(dāng)中，認(rèn)為其具有同一性，即企業(yè)都未獲得證明納稅人所具有的納稅能力的必要資金，并且存在投資的延續(xù)。但它與免稅重組規(guī)則的基本要求（經(jīng)營的持續(xù)性和股東權(quán)益的持續(xù)性）不相符，因此應(yīng)給予遞延納稅待遇，但可以不單獨(dú)體現(xiàn)在免稅重組規(guī)則中，而且應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)以下問題：

　　第一，強(qiáng)調(diào)置換資產(chǎn)的同類性（指資產(chǎn)的性質(zhì)或特性在大的類別上屬于相同種類）。我國目前的資產(chǎn)置換大多發(fā)生在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間，存在著關(guān)聯(lián)方之間短期交易行為導(dǎo)致的稅收籌劃。在2000年6月《通知》中僅要求“企業(yè)以經(jīng)營活動(dòng)的全部或者其獨(dú)立核算的分支機(jī)構(gòu)”進(jìn)行整體交換，稅法對(duì)于不同類資產(chǎn)的置換應(yīng)當(dāng)期確認(rèn)利得和虧損，其原因在于這不屬于投資的延續(xù)，并且很可能被各公司集團(tuán)所利用，關(guān)聯(lián)人之間用積極經(jīng)營性機(jī)構(gòu)與消極投資性機(jī)構(gòu)進(jìn)行置換，或者用以有形動(dòng)產(chǎn)為主的分支機(jī)構(gòu)與不動(dòng)產(chǎn)為主的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行置換，甚至以無形資產(chǎn)為主的機(jī)構(gòu)進(jìn)行置換。

　　第二，存在第三方的前提下，應(yīng)當(dāng)明確也滿足資產(chǎn)置換的標(biāo)準(zhǔn)。例如，A公司欲收購B公司的一個(gè)經(jīng)營分支，B公司擔(dān)心確認(rèn)巨額利得而不愿出售該分支，而B公司又希望與C公司的一個(gè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行置換。于是，A公司與B公司簽訂一份“捆綁式”置換合同，即B公司將經(jīng)營分支轉(zhuǎn)讓給A公司，而A公司同意收購C公司的分支機(jī)構(gòu)，并將該分支機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓給B公司。在一些國家，這種交換被稱為“遞延（第三方）交換”。遞延交換構(gòu)造的基本規(guī)則是：在發(fā)生第一筆資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后的45天內(nèi)，必須確認(rèn)該資產(chǎn)確實(shí)準(zhǔn)備用于交換。同時(shí)，資產(chǎn)的交換必須在第一筆資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓發(fā)生后的180無內(nèi)完成。西方國家的這種遞延交換標(biāo)準(zhǔn)是非常有實(shí)用價(jià)值的，因?yàn)樵谄髽I(yè)之間進(jìn)行的資產(chǎn)置換過程中，經(jīng)常存在雙方不擁有他們意欲直接交換的資產(chǎn)，這一規(guī)定使資產(chǎn)置換的可用性與實(shí)踐價(jià)值增強(qiáng)，可以為我國資產(chǎn)置換稅收規(guī)則所借鑒。

　　第三，對(duì)于關(guān)聯(lián)方交易必須嚴(yán)格審查。在許多國家，關(guān)聯(lián)方交易都是被禁止或被加以特別限制的。此外，美國對(duì)于1989年7月10日以后發(fā)生的關(guān)聯(lián)方之間的交換，各關(guān)聯(lián)方必須持有交換取得的資產(chǎn)達(dá)兩年，方可認(rèn)為符合同類資產(chǎn)交換的條件。如果雙方中的任何一方在這兩年之內(nèi)就處置了交換取得的資產(chǎn)，那么交易雙方都必須立即確認(rèn)交換的應(yīng)納稅額。

　　三、以股票收購資產(chǎn)的免稅規(guī)則

　　在我國，整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的免稅要求是：被重組企業(yè)或股東接受的支付款當(dāng)中，非股權(quán)支付額不高于所支付的股權(quán)票面值（或所支付股本的賬面價(jià)值）的20%，以股票收購資產(chǎn)形式進(jìn)行的重組在我國常被稱作股權(quán)—資產(chǎn)置換，這種方式是由公司原有股東以出讓部分股權(quán)的代價(jià)使公司獲得其它公司或股東的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。其一大優(yōu)點(diǎn)就在于公司不用支付現(xiàn)金便可獲得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，擴(kuò)大了企業(yè)規(guī)模；另一大優(yōu)點(diǎn)則是收購公司不必承擔(dān)或有債務(wù)，與“陽光債務(wù)”相比，這種“暗箱式”債務(wù)的殺傷力可能是極大的。在合并中，可以使用“保留支付”或者有條件股票的支付形式來抑制或有負(fù)債，但在操作中往往很難使收購與出售雙方達(dá)成共識(shí)，從而增加了交易成本?；谏鲜鲈颍怨善睋Q資產(chǎn)式的收購是一種有效的資源優(yōu)化配置方式。但是，由于企業(yè)往往出于稅收利益的考慮而選用這一重組方式，所以反濫用規(guī)則很重要，筆者建議應(yīng)注意以下問題：

　　第一，借鑒西方發(fā)達(dá)國家的做法，在免稅規(guī)則中嚴(yán)格限制濫用。西方發(fā)達(dá)國家除了美國允許免稅地進(jìn)行以股票收購資產(chǎn)的交易之外（美國對(duì)此也有嚴(yán)苛的反避稅規(guī)則），其它各國對(duì)于這種重組交易的免稅規(guī)則都有附加條件。在大多數(shù)國家的稅制中，對(duì)于將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給一個(gè)現(xiàn)存公司，用以換取該公司股票的行為是給予免稅的，但是，對(duì)于交換資產(chǎn)中接受的股票則不允許免稅地分配給股東。如果在這一環(huán)節(jié)上也要獲得免稅待遇，那么該交易必須滿足免稅分立的要求。最典型的例子是加拿大，它允許免稅地發(fā)生以股票換資產(chǎn)的交易，不允許免稅地將收購公司股票分配給被收購公司股東[4].德國允許在免稅基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)讓獨(dú)立經(jīng)營單位，用于換取股票，但都不允許被收購公司免稅地分配股票。在此基礎(chǔ)上，荷蘭的稅制還要求轉(zhuǎn)讓者必須是一個(gè)公司，而且它轉(zhuǎn)讓的經(jīng)營必須與受讓者的經(jīng)營具有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，可以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)聯(lián)合或一體化。即使符合這些條件，也不能說就可以獲得免稅的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，它還有一個(gè)反避稅規(guī)則，要求換取的股票必須至少持有三年，用于防止納稅人進(jìn)行籌劃，將獲取現(xiàn)金的銷售轉(zhuǎn)變?yōu)榭梢垣@得免稅待遇的以資產(chǎn)換取股票。在法國，這一持有期為5年；德國則要求持股7年。如果不能達(dá)到持股期限要求，則會(huì)引發(fā)溯及既往的取消免稅利益。英國稅制的規(guī)則更為苛刻，如果要獲得轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)來換取股票的免稅待遇，那么唯一允許的非股票報(bào)酬是受讓公司承擔(dān)的債務(wù)[5].而我國的整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要獲得免稅待遇則是非常簡單的，它不要求轉(zhuǎn)讓分支與受讓分支可以聯(lián)合或一體化；不要求對(duì)轉(zhuǎn)讓之前交易的整體化對(duì)待，轉(zhuǎn)讓公司可以在轉(zhuǎn)讓之前銷售無吸引力的資產(chǎn)；也不要求股票必須持有一定期限，以達(dá)到符合權(quán)益持續(xù)的要求。轉(zhuǎn)讓企業(yè)只要進(jìn)行簡單的稅務(wù)籌劃，就可以達(dá)到避稅的目的。對(duì)此，我國應(yīng)當(dāng)明確置換前兩年和置換后3年出售資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作為分步交易的整體化看待，同時(shí)要求換取股票的股東應(yīng)當(dāng)持股至少3年。另外，應(yīng)當(dāng)注重轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的類型是經(jīng)營性資產(chǎn)還是投資性資產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是否可以與受讓資產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)聯(lián)合或一體化。

　　第二，資產(chǎn)的全部轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)指公司的資產(chǎn)，而不是分支機(jī)構(gòu)。美國、加拿大和荷蘭等國家都存在這樣的要求。在美國，獲得免稅資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的條件是：收購公司只能以選權(quán)股收購至少70%的被并購公司的總資產(chǎn)以及至少90%的凈資產(chǎn)，而不是針對(duì)分支機(jī)構(gòu)。如果目標(biāo)公司經(jīng)營兩個(gè)或多個(gè)積極營業(yè)分支，而收購方只對(duì)其中一個(gè)或者其中的部分分支機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)感興趣，1997年之前，納稅人為了獲得免稅資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓待遇，經(jīng)常構(gòu)建所謂的“莫里斯信托”。在該交易中，不需用的經(jīng)營分支首先以免稅重組形式進(jìn)行分立，創(chuàng)造一個(gè)獨(dú)立的新實(shí)體，它的股份按比例分配給目標(biāo)公司（母公司）股東，然后，目標(biāo)公司再以免稅法定兼并形式或者免稅整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式，將有吸引力的經(jīng)營分支轉(zhuǎn)移給收購公司。但是當(dāng)目標(biāo)公司擁有一個(gè)大的外國股東時(shí)，這種策劃就無效。美國1997年通過法規(guī)對(duì)這種策劃進(jìn)行嚴(yán)厲限制。由此可見，美國對(duì)資產(chǎn)的整體轉(zhuǎn)讓要求非常嚴(yán)格。而在我國則完全無需如此大費(fèi)周章，只要在收購之前或之后將不需用資產(chǎn)處理掉，或者轉(zhuǎn)讓有價(jià)值的分支機(jī)構(gòu)就可以達(dá)到避稅效果，而且效果驚人。

　　第三，明確在一系列獲取控制權(quán)的交易步驟中，權(quán)益持續(xù)性測(cè)試中的股權(quán)支付只能是選權(quán)股或者是發(fā)行選權(quán)股給一個(gè)選權(quán)信托，然后將選權(quán)信托證交付給目標(biāo)公司股東。與合并不同，公司的幾乎全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓極可能出于稅收目的，而不是經(jīng)營目的，所以必須是選權(quán)股支付。任何現(xiàn)金或其它證券的選擇權(quán)也會(huì)導(dǎo)致免稅資格喪失。如果A公司用1股選權(quán)股交換B公司10股選權(quán)股，從而收購B公司的全部選權(quán)股，這就是一項(xiàng)成功的免稅重組。然而，如果B公司股東有一項(xiàng)選擇權(quán)，他可以選擇接受B公司的1股選權(quán)股，或者選擇接受50元現(xiàn)金。那么，即使B公司90%的股東接受了A公司的選權(quán)股，該交易仍失去免稅重組資格。

　　第四，對(duì)于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中，收購公司承擔(dān)的負(fù)債以及被收購資產(chǎn)所附帶的債務(wù)問題應(yīng)當(dāng)給予明確。在《通知》中，僅規(guī)定“轉(zhuǎn)讓企業(yè)不需要解散而將其經(jīng)營活動(dòng)的全部（包括所有資產(chǎn)和負(fù)債）或其獨(dú)立核算的分支機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓”，用于換取接受企業(yè)的股權(quán)。在非股權(quán)支付額的解釋中，指的是“接受企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價(jià)證券、其它資產(chǎn)”。從以上規(guī)定中，我們無法得出在轉(zhuǎn)讓交易中，承擔(dān)的負(fù)債部分是否會(huì)影響該交易取得免稅重組資格。按照法規(guī)的字面規(guī)定，非股權(quán)支付額中不包含負(fù)債，20%測(cè)算中不應(yīng)將負(fù)債部分計(jì)入。因此，對(duì)于負(fù)債承擔(dān)問題，我國應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，收購公司承擔(dān)的轉(zhuǎn)讓企業(yè)負(fù)債或者接受帶有債務(wù)的資產(chǎn)并不影響交易的免稅性質(zhì)，它被視為非股權(quán)支付的一部分。同時(shí)，如果負(fù)債超過股權(quán)支付票面價(jià)值的20%，而該交易仍要獲得免稅待遇，那么轉(zhuǎn)讓企業(yè)就不能再接受其它形式的非股權(quán)支付。例如接受企業(yè)承擔(dān)的負(fù)債占股權(quán)支付票面價(jià)值的40%，只要接受企業(yè)不再支付其它任何的現(xiàn)金、有價(jià)證券或其它資產(chǎn)，那么該交易仍可獲得免稅待遇。

　　第五，對(duì)于使用收購公司的受控子公司進(jìn)行資產(chǎn)收購問題應(yīng)作明確規(guī)定。規(guī)定可以用受控子公司進(jìn)行資產(chǎn)收購。也就是說，由受控子公司扮演收購者的角色獲取整體資產(chǎn)，而支付的報(bào)償是母公司的選權(quán)股而不是它的選權(quán)股，那么，這一交易仍然可以獲得免稅待遇。但是，為了防止納稅人避稅，不允許該交易中既用母公司的選權(quán)股又用受控子公司的選權(quán)股作為支付報(bào)償。

　　四、企業(yè)分立的免稅規(guī)則

　　在西方國家，有些國家的稅制中沒有公司分立的免稅規(guī)則，沒有嘗試給予免稅待遇，例如荷蘭和日本。有些國家則是未設(shè)置專門的免稅規(guī)則，但運(yùn)用其他的稅收政策或經(jīng)稅務(wù)部門的批準(zhǔn)，可以享受一定程度的免稅待遇，例如加拿大和澳大利亞。也有的國家制定了允許免稅待遇的專門規(guī)則并且用于限制交易中可預(yù)見的避稅可能性，例如美國[6].由此可見，即使是在西方發(fā)達(dá)國家，大多數(shù)國家也不給予公司分立免稅待遇，因?yàn)榇蠖鄶?shù)財(cái)政專家都認(rèn)為：“不論何種形式的公司分立（子公司分立、子股換母股、完全析產(chǎn)分股），它的實(shí)際內(nèi)容就是一種股息分配形式?！奔词故墙o予免稅待遇的美國，有關(guān)分立的稅收規(guī)則體現(xiàn)在判例法、稅收成文法當(dāng)中，判例法中的許多原則適用于復(fù)雜的分立交易，用于阻止以分立形式達(dá)到股利分配的目的，從而獲取稅收利益。

　　因此，筆者認(rèn)為我國對(duì)公司分立的各種具體形式缺乏明確認(rèn)識(shí)與區(qū)分，稅務(wù)機(jī)關(guān)判定納稅人出于積極經(jīng)營目的和稅收目的分立、判定作為收益分配工具的分立和積極運(yùn)營分立的能力還不夠強(qiáng)，如果給予公司分立以免稅待遇，那么就可能成為一種納稅人濫用的稅收規(guī)則，類似于加拿大的蝴蝶重組。加拿大為了防止這部分濫用免稅規(guī)則，使得“蝴蝶重組”成為稅收法案中最為復(fù)雜難懂的部分，加大了征稅成本和納稅成本。因此，筆者建議我國目前有關(guān)公司分立的免稅規(guī)則應(yīng)當(dāng)取消。即使不取消，也應(yīng)當(dāng)完善以下幾方面內(nèi)容。第一，區(qū)分公司分立類型。目前主要是子公司分立、子股換母股和完全析產(chǎn)分股。對(duì)于不同類型分立的實(shí)質(zhì)與避稅概率，制定不同的稅收規(guī)則。第二，強(qiáng)調(diào)經(jīng)營目的。獲得免稅資格的分立交易必須出于明顯的經(jīng)營目的，這是一項(xiàng)最基本的要求。例如，如果公司分立的目的是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，將風(fēng)險(xiǎn)性行為隔離在某一分立公司當(dāng)中，就不符合經(jīng)營目的，無法獲得免稅資格。第三，強(qiáng)調(diào)積極貿(mào)易與經(jīng)營行為。不論是作出分配的公司，還是被分配公司，至少在分立之前的5年都必須是從事積極的貿(mào)易行為或者經(jīng)營行為的。這一要求很必要，它阻止了出于稅收利益考慮的籌劃。例如：公司分立之前是一個(gè)消極的投資型資產(chǎn)集中的公司，在分立之后免稅進(jìn)行資產(chǎn)分配。第四，強(qiáng)調(diào)分立不能作為主要用于收益分配的工具。這一要求主要是針對(duì)在分立之后銷售某一經(jīng)營單位之一的可能性。公司分立的目的不是進(jìn)行積極經(jīng)營，而是將其中一分立公司進(jìn)行銷售而獲益，這屬于分立公司的投資行為。第五，要求轉(zhuǎn)讓者的幾乎全部資產(chǎn)必須轉(zhuǎn)讓，并且將子公司的全部股票、有價(jià)證券或其他財(cái)產(chǎn)分配給母公司的股東，防止公司“舀出”利潤，進(jìn)行實(shí)質(zhì)上的股息分配。

　　[參　考　文　獻(xiàn)]

　　[1]約瑟夫 A.佩契曼。美國稅收政策[M].北京：北京出版社，1994：76-121.

　　[2]GabrielleM.R.Richards.The Tax ation of Corporate Reorganizations：Amalgamations[J].Canadian Tax Journal，1996，Vol.44（No.1）：241-259.

　　[3]KevinE.Murphy，MarkHiggins.ConceptsinFederal Taxation[M].South-Western College Publishing， an TPCompa ny，1998：399-432.

　　[4]DouglasS.Ewens.The Taxation of Corporate Reorganizations：Tax ShelterAnalysis[J].Canadian Tax Journal，1996，Vol.44（No.5）：1486-1497.

　　[5]HughJ.Ault.Corporate Reorganization sand Restructuring in Comparative income Taxation：AStructural Analysis[M].Kluwer Law International，1998：302-353.

　　[6]Mulherin.J.Harold，ArdraL.Boone.Comparing Acquisitions and Divestitures[J].Journal of Corporate Finance，2000，（8）：117-139.