第十章 民事訴訟法 一、民事訴訟法概述 1、民事訴訟與民事訴訟法的概念 ?。?）民事訴訟 民事訴訟是人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下，審理和解決民事案件的活動，以及因這些活動而產(chǎn)生的訴訟法律關(guān)系的總和。 民事訴訟的特點： ?、僭V訟標(biāo)的的特定性。訴訟標(biāo)的是雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議，要求法院作出裁判的法律關(guān)系。 ?、陔p方當(dāng)事人在訴訟上對抗的特殊性。民事訴訟是以依法協(xié)調(diào)民事權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)的，雙方當(dāng)事人在實體和程序上的地位是平等的。 ?、郛?dāng)事人處分權(quán)利的自由性。民事訴訟反映當(dāng)事人民事權(quán)益之爭，當(dāng)事人無論在實體上和程序上，都有依法處分其權(quán)利的自由。 ?、芙鉀Q糾紛的強制性與最終性。當(dāng)事人必須服從和履行最終的生效裁判，否則，將受到法律上的強制執(zhí)行。 （2）民事訴訟法 民事訴訟法是指調(diào)整人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人民事訴訟活動的法律規(guī)范的總和?！睹袷略V訟法》是我國現(xiàn)行的民事訴訟法典。廣義上的民事訴訟法是指憲法和其他法律中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范，以及最高人民法院所作的有關(guān)民事訴訟的司法解釋等。 2、民事訴訟法的效力 （1）對事的效力。即民事訴訟的主管范圍。 ?。?）對人的效力。只要在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，無論是對中國人、外國人、無國籍人，還是對中國法人和組織或外國企業(yè)和組織，《民事訴訟法》均發(fā)生效力。 ?。?）空間的效力。我國民事訴訟法適用于中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的一切地方，包括領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空和我國領(lǐng)土自然延伸的部分。 ?。?）時間的效力?！睹袷略V訟法》從1991年4月9日起施行，這就是生效的起始時間。《民事訴訟法》作為程序法具有溯及既往的效力，新法典施行之前受理但尚未審結(jié)的案件，適用新法繼續(xù)審理。 3、民事訴訟法的基本原則 ?。?）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則 民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利，人民法院應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。 ?。?）辯論原則 雙方當(dāng)事人在人民法院的主持下，有權(quán)就案件的事實和爭議的問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行辯駁和論證。人民法院通過當(dāng)事人的辯論，核實證據(jù)，查明案件事實，作出正確裁判。 （3）自愿與合法的調(diào)解原則 人民法院審理民事案件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。 ?。?）處分原則 民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。 ?。?）人民檢察院監(jiān)督民事訴訟原則 4、民事審判基本制度 ?。?）合議制度 合議制是人民法院組成合議庭審理民事經(jīng)濟糾紛案件的制度。一審合議庭可以由審判員、陪審員共同組成，也可由審判員組成；二審合議庭只能由審判員組成。 ?。?）陪審制度 陪審制度是審判機關(guān)吸收法官以外的社會公眾人員代表參與案件審判的制度。人民法院審理第一審民事案件，可以由審判員、陪審員共同組成合議庭。 （3）回避制度 回避制度是為了保證案件公正審理而設(shè)立的一項審判制度。適用回避的對象有：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。適用回避的法定情形是：（1）審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。（2）審判人員或其他人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。（3）與本案有利害關(guān)系。即本案的審判結(jié)果直接關(guān)系到審判人員或其他有關(guān)人員的某種利益，在此種情況下，審判人員或其他有關(guān)人員也應(yīng)回避。 「例題」民事訴訟中，按照規(guī)定，應(yīng)當(dāng)回避的情形有（?。?/p> A.書記員何某是一起案件原告的父親 B.鑒定人王某與一起民事案件存在利害關(guān)系 C.在一起民事糾紛中，審判人員張某是該案的當(dāng)事人 D.審判人員是一起民事案件原告的鄰居 E.審判人員張某是一起民事案件被告人的弟弟 「答案」ABCE 「解析」本題考核民事訴訟中回避的法定情形。適用回避的法定情形是：（1）審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；（2）審判人員或其他人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的；（3）與本案有利害關(guān)系。 （4）兩審終審制度 4案件在地方各級人民法院一審審結(jié)后，還可以上訴到第二審級的人民法院進行審判，第二審人民法院的裁判為案件的最終裁判。 兩審終審制有兩種情況例外：①最高人民法院作為第一審法院所作的裁判，當(dāng)事人不能上訴。②人民法院按特別程序?qū)徖淼陌讣鞯呐袥Q，當(dāng)事人不能上訴。 ?。?）公開審判制度 公開審判制度是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程和內(nèi)容應(yīng)向群眾公開，向社會公開；不公開審判的案件，應(yīng)當(dāng)公開宣判。 以下案件不宜公開審理：①涉及國家機密的案件。②涉及個人隱私的案件。③離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的。 對于不公開審理的案件，宣判應(yīng)當(dāng)公開進行。 二、民事訴訟的有關(guān)制度 1、主管 主管是指人民法院受理和解決一定范圍內(nèi)民事案件的權(quán)限，也就是確定人民法院和其他國家機關(guān)、社會團體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。 我國法院主管范圍如下： （1）平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛。具體包括：①民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系以及與財產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系所引起的爭議。②婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法調(diào)整的婚姻家庭關(guān)系引起的爭議。③商法調(diào)整的商事關(guān)系引起的糾紛。 ?。?）經(jīng)濟法規(guī)、合同法、勞動法規(guī)調(diào)整的經(jīng)濟關(guān)系。 ?。?）其他法律調(diào)整的社會關(guān)系引起的糾紛。 ?。?）由最高人民法院的規(guī)定性文件規(guī)定的案件。 2.管轄 管轄，是指各級人民法院和同級人民法院之間，受理第一審民事案件、經(jīng)濟案件的分工和權(quán)限。 
當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，必須符合下列條件：（1）提出異議的主體必須是本案當(dāng)事人。在訴訟實務(wù)中，提出管轄權(quán)異議的通常為被告。（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)，對第二審民事案件不得提出管轄權(quán)異議。（3）提出管轄權(quán)異議的時間必須在提交答辯狀期間。即在被告接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出，逾期人民法院不予審查。 「例題」下面四個選項中，正確描述主管與管轄關(guān)系的選項是（ ）。 A.主管與管轄是一回事，沒有什么區(qū)別 B.主管與管轄是對立關(guān)系 C.主管是確定管轄的前提，管轄是主管的體現(xiàn)和落實 D.無管轄問題，也就無主管問題 「答案」C 「解析」本題考核民事訴訟主管與管轄。主管解決的是人民法院和其他國家機關(guān)、社會組織的權(quán)力分工，管轄解決的是人民法院內(nèi)部對于具體案件的權(quán)限劃分。主管先于管轄發(fā)生，因此主管是管轄的前提，管轄是對主管的進一步落實。 3、當(dāng)事人 民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判、調(diào)解協(xié)議約束的利害關(guān)系人。 ?。?）作為民事訴訟的當(dāng)事人，應(yīng)該符合以下三個要求：第一，必須以自己的名義進行訴訟；第二，必須與案件有直接利害關(guān)系；第三，必須受人民法院裁判的拘束。 （2）可以作為當(dāng)事人的有公民、法人和其他組織。法人是指依法取得法人資格的社會組織；其他組織是指依法成立、有一定的組織機構(gòu)、有自己財產(chǎn)，但不具備法人資格的社會組織。 ?。?）訴訟權(quán)利能力，又稱當(dāng)事人能力，是指能夠享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的能力。具有這種能力，即是作為民事訴訟當(dāng)事人的法律資格。公民的訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡；法人和其他組織的訴訟權(quán)利能力始于依法成立，終于解散或撤銷。 ?。?）訴訟行為能力，又稱訴訟能力，是指以自己的行為行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)的能力，也就是親自進行訴訟活動的能力。公民的訴訟行為能力，始于成年，終于死亡或宣告無行為能力。法人和其他組織的訴訟行為能力一樣，始于依法成立，終于解散或撤銷。 「例題」根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列主體中有資格作為民事訴訟的當(dāng)事人的是（ ）。 A.精神病患者及10周歲以下的兒童 B.年滿10周歲但未滿16周歲的兒童 C.年滿16周歲且有勞動收入的公民 D.年滿18周歲且智力正常的公民 E.已死亡但名譽權(quán)被侵害的人 「答案」ABCD 「解析」本題考核民事訴訟當(dāng)事人。我國公民的訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡，因此所有公民，無論年齡、智力、收入水平等，都具有當(dāng)事人資格。 （5）共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或者是同類的，因而合并審理的訴訟。原告為二人以上的，稱為共同原告；被告為二人以上的，稱為共同被告。 ?。?）在共同訴訟中，在當(dāng)事人一方人數(shù)眾多時，可以由當(dāng)事人推選代表人進行訴訟，這一訴訟形式即稱為代表人訴訟。 （7）第三人是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對他人之間爭議的訴訟標(biāo)的有部分的或者全部的獨立請求權(quán)，或者雖無獨立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加他人之間已開始的訴訟的人。 （8）根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的授權(quán)為一方當(dāng)事人進行訴訟的人，稱為訴訟代理人。訴訟代理人具有如下法律特征：①訴訟代理人必須以被代理人的名義進行訴訟。②訴訟代理人是有訴訟行為能力的人。③同一訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人，不能同時代理雙方當(dāng)事人。④在代理權(quán)限內(nèi)實施訴訟行為。（5）代理訴訟行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)。 4、民事訴訟證據(jù) 民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的一切事實。 ?。?）民事訴訟證據(jù)必須符合的條件：①必須是客觀存在的事實，即具有客觀性。②必須與待證事實存在聯(lián)系，即具有關(guān)聯(lián)性③必須符合法律要求，不為法律所禁止，即具有合法性。 （2）民事訴訟證據(jù)有以下幾種：①書證。②物證。③視聽資料。④證人證言。⑤當(dāng)事人陳述。⑥鑒定結(jié)論。⑦勘驗筆錄。 「例題」下列中不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)包括（ ）。 A.無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言 B.原告提出的自己親戚的合同文書復(fù)印件，但該合同文書的原件丟失，被告不承認(rèn)其與原告存在有該合同文書復(fù)印件所表述的法律關(guān)系 C.由未成年人做出的所有證言 D.原告甲向法院提交的其采取偷錄方式錄下的用以證明被告乙、丙欠其1萬元人民幣的錄音帶，該錄音帶部分關(guān)鍵錄音聽不清楚 E.當(dāng)事人王某的妻子張某某向法院作出的有利于丈夫的證言 「答案」ABDE 「解析」本題考核民事訴訟中不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。選項C范圍過寬，對于其中"與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言"不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。 5、民事訴訟中的證明 民事訴訟中的證明，是人民法院和當(dāng)事人運用證據(jù)，查明或確定案件的訴訟活動。 ?。?）證明對象指需要由證明主體依法借助證據(jù)查明的案件事實，亦稱待證事實。 ?。?）有些案件事實當(dāng)事人雖作主張，但在訴訟中卻不必進行證明。下列事實，當(dāng)事人無需舉證：①一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實和提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的；②眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理；③根據(jù)法律規(guī)定或已知事實，能推定出的另一事實；④已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實；⑤已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實；⑥已為有效公證書所證明的事實。 6、舉證責(zé)任 舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對自己的主張，負(fù)有提出證據(jù)以證明其真實性的責(zé)任。如果不盡舉證責(zé)任，就有可能承擔(dān)敗訴的后果。 （1）舉證責(zé)任的分擔(dān)，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，將事實真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險，在雙方當(dāng)事人之間進行分配，使原告、被告各自負(fù)擔(dān)一些事實真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險。 ?。?）在有些案件中可以實行舉證責(zé)任的倒置，即指依法應(yīng)由主張權(quán)利的一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的舉證責(zé)任，改由另外一方當(dāng)事人承擔(dān)。下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任： ①因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任； ?、诟叨任ｋU作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任； ③因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任； ?、芙ㄖ锘蛘咂渌O(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任； ?、蒿曫B(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任； ⑥因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任； ⑦因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任； ?、嘁蜥t(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。 8、舉證時限 舉證時限，是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)提出證明其主張的相應(yīng)證據(jù)，逾期不舉證則承擔(dān)證據(jù)無效法律后果的一項民事訴訟期間制度。 ?。?）人民法院應(yīng)當(dāng)在送達案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時向當(dāng)事人送達舉證通知書。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。 （2）當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。 ?。?）對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證；但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。 9、查證職責(zé) 當(dāng)事人負(fù)有舉證責(zé)任，人民法院主要承擔(dān)查證職責(zé)，其職責(zé)是按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。 10、證明過程 當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的，可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。 11、財產(chǎn)保全 對民事案件，人民法院為保證將來判決發(fā)生法律效力后得到實際執(zhí)行而對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭執(zhí)的標(biāo)的物采取一定的強制性措施，稱為財產(chǎn)保全。 （1）訴訟中的財產(chǎn)保全必須具備以下條件：①案件具有給付內(nèi)容，即屬于給付之訴。②由于當(dāng)事人的行為或者其他原因，有可能使判決將來不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。③采取保全措施可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，如果當(dāng)事人沒有申請，人民法院在必要的時候也可以依職權(quán)進行。④采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。 （2）訴前財產(chǎn)保全必須具備以下條件：①利害關(guān)系人的爭議屬于財產(chǎn)爭議。②由于義務(wù)人的行為或者其他原因，如不立即采取保全措施，將會使權(quán)利人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害。③訴前財產(chǎn)保全必須有利害關(guān)系人的申請，人民法院不主動提出。④申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的駁回申請。 12、先予執(zhí)行 人民法院審理請求給付財物的案件，在作出判決交付執(zhí)行之前，因權(quán)利人難以甚至無法維持生活、工作和生產(chǎn)，及時裁定義務(wù)人先行給予一定款項或特定物，立即交付執(zhí)行，這種制度稱為先予執(zhí)行。 （1）裁定先予執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①案件屬于給付之訴，否則即使最終作出判決也不存在執(zhí)行的問題，當(dāng)然也就無須先予執(zhí)行。②雙方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)明確、具體。③權(quán)利人生活困難或生產(chǎn)急需，不采取先予執(zhí)行措施就難以維持正常生活或生產(chǎn)。④被申請人（義務(wù)人）有履行能力。⑤人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。 （2）以下三類案件可以書面裁定先予執(zhí)行：①追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、醫(yī)療費用的案件。②追索勞動報酬的案件。③因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。 三、審判程序 
2、簡易程序 簡易程序是相對普通程序而言，是指基層人民法院和它的派出法庭，在審理簡單的第一審民事案件時所適用的程序。簡單的民事案件是指事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的民事案件。 3、第二審程序 第二審程序是指民事訴訟當(dāng)事人，不服地方各級人民法院未生效的第一審裁判，在法定期限內(nèi)向上一級人民法院提起上訴，上一級人民法院對案件進行審理所適用的程序。 （1）提起上訴必須具備以下條件：①必須由有權(quán)提起上訴的當(dāng)事人提起；②必須就法律規(guī)定允許上訴的判決或裁定而提起；③必須在法律規(guī)定的上訴期內(nèi)提起上訴，對第一審法院判決的上訴期為15天，對第一審法院裁定的上訴期為10天；④必須提交上訴狀。 ?。?）第二審人民法院審理案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭開庭審理；合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決。 （3）第二審人民法院對上訴案件審理后，按下列情形分別處理：①原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判；②原判適用法律錯誤的，依法改判；③原判認(rèn)定事實錯誤或認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審法院重審，或查清事實后改判；④原判違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審法院重審。 4、審判監(jiān)督程序 審判監(jiān)督程序是人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，依法再次進行審判的程序。審判監(jiān)督程序并不是每一個案件的必經(jīng)程序，它只是人民法院依法糾正確有錯誤裁判的一種補救程序。 （1）當(dāng)事人申請再審必須具備以下條件：①申請再審的對象必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的且準(zhǔn)予申請再審的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議。②申請再審的案件必須符合法定情形。③申請再審必須在法定期限內(nèi)，向人民法院遞交申請書。 ?。?）法院決定再審 人民法院決定再審必須具備以下條件：①判決、裁定已發(fā)生法律效力。②決定再審的案件，必須是判決、裁定確有錯誤。 ?。?）檢察院民事抗訴提起的再審 人民檢察院提起民事抗訴應(yīng)當(dāng)具備以下條件：①人民法院判決、裁定已經(jīng)生效。②生效的判決、裁定具有法定抗訴情形的，包括：原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足的；原判決、裁定適用法律確有錯誤的；人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；審判人員在審理該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。 「例題」下列關(guān)于審判監(jiān)督程序的說法中，錯誤的是（?。?/p> A.審判監(jiān)督程序并不是我國民事審判的必經(jīng)程序 B.人民檢察院進行抗訴的案件并不限于人民法院已生效的判決、裁定 C.地方上級法院對下級法院已生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)確有錯誤，有權(quán)提審或指令下級人民法院再審 D.當(dāng)事人申請再審，不必然引起審判監(jiān)督程序的啟動 「答案」B 「解析」本題考核點是審判監(jiān)督程序。人民檢察院提起民事抗訴的條件之一是：人民法院判決、裁定已經(jīng)生效。 5、督促程序 督促程序是人民法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或有價證券的申請，向債務(wù)人發(fā)布附有條件的支付令，如果債務(wù)人在法定期間內(nèi)不提出書面異議，該支付令即發(fā)生法律效力的程序。 申請支付令必須符合以下幾個條件：（1）請求內(nèi)容必須為金錢或有價證券之給付。（2）債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛。（3）支付令能夠送達債務(wù)人。（4）必須由債權(quán)人提出書面申請。（5）支付令申請只能向債務(wù)人所在地基層人民法院提出。 6、公示催告程序 公示催告程序是指在可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或滅失的情況下，人民法院根據(jù)票據(jù)持有人的申請，以公告的方式，催促利害關(guān)系人在法定期限內(nèi)申報權(quán)利，否則宣告該票據(jù)無效的程序。 申請公示催告必須具備的條件：必須是可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)發(fā)生被盜、遺失或者滅失的情況；必須由票據(jù)持有人提出申請；提出公示催告申請，必須向票據(jù)支付地基層人民法院提出。 四、執(zhí)行程序 1、執(zhí)行程序的概念和特征 執(zhí)行程序是人民法院根據(jù)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判和其他法律文書的規(guī)定，采取法律措施，強制當(dāng)事人履行義務(wù)的程序。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，執(zhí)行程序的發(fā)生，必須具備以下條件： （1）民事執(zhí)行必須要有執(zhí)行根據(jù)。 （2）作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書，必須已經(jīng)發(fā)生法律效力。 ?。?）作為執(zhí)行程序發(fā)生的前提條件，必須是負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人故意拖延、逃避或拒絕履行義務(wù)。 2、執(zhí)行程序的有關(guān)規(guī)定 （1）執(zhí)行根據(jù)是指當(dāng)事人據(jù)以申請執(zhí)行和人民法院據(jù)以強制執(zhí)行的法律文書，又稱執(zhí)行文書。 ?。?）執(zhí)行組織，是指負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的職能機構(gòu)，是人民法院內(nèi)設(shè)立的負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的專門機構(gòu)。執(zhí)行機構(gòu)由執(zhí)行員、書記員和司法警察等人員組成，代表人民法院專門負(fù)責(zé)執(zhí)行工作。 ?。?）執(zhí)行管轄的幾種不同的情形：①人民法院發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解協(xié)議、支付令，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由原第一審人民法院執(zhí)行。②其他機關(guān)制作的依法應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的生效法律文書，則應(yīng)由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行。③如果執(zhí)行的根據(jù)是人民法院作出的依法準(zhǔn)予協(xié)助執(zhí)行外國法院判決，外國仲裁機構(gòu)裁決的裁定書，則由作出該裁定書的中級人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行。 （4）執(zhí)行對象，就是執(zhí)行工作所指向的客體。我國民事執(zhí)行對象是法律文書中規(guī)定的被申請人應(yīng)給付的一定財產(chǎn)或者應(yīng)完成的行為。被申請人人身不能作為執(zhí)行對象。 3、執(zhí)行異議 執(zhí)行異議是指沒有參加執(zhí)行程序的案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，對執(zhí)行根據(jù)或執(zhí)行對象提出不同的意見。 4、執(zhí)行和解 執(zhí)行和解是指在民事執(zhí)行過程中，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿協(xié)商，就彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成協(xié)議，并得到了人民法院的批準(zhǔn)，從而結(jié)束執(zhí)行程序。 5、執(zhí)行開始 （1）申請執(zhí)行。指權(quán)利人在義務(wù)人拒絕履行生效法律文書規(guī)定的義務(wù)時，在一定期限內(nèi)要求有管轄權(quán)的人民法院強制執(zhí)行。 （2）移交執(zhí)行。指人民法院制作的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，承辦該案的審判組織將法律文書移交執(zhí)行組織由其直接移交執(zhí)行的案件。 6、執(zhí)行措施的種類 （1）查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的儲蓄存款。 （2）扣留、提取被執(zhí)行人的收入。 ?。?）查封、扣壓、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)。 ?。?）搜查被執(zhí)行人及其住所或者財產(chǎn)隱匿地。 ?。?）強制交付被執(zhí)行人法律文書指定的財物或者票證。 ?。?）強制被執(zhí)行人遷出房屋或者強制退出土地。 （7）強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為。 （8）辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)。 （9）強制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行利息和遲延履行金。 （10）執(zhí)行被執(zhí)行人的到期債權(quán)。 （11）對無形財產(chǎn)及其他特定權(quán)益的執(zhí)行。 7、執(zhí)行中止 執(zhí)行中止是指執(zhí)行程序開始后，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的案件，由于出現(xiàn)某種特殊情況，暫時停止執(zhí)行程序的進行，待這種特殊情況消失后，再繼續(xù)執(zhí)行程序的制度。 「例題」在執(zhí)行民事判決的過程中，人民法院應(yīng)依法裁定中止執(zhí)行的是（ ）。 A.據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的 B.申請人表示可以延期執(zhí)行的 C.案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的 D.追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的 E.作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的 「答案」BCE 「解析」本題考核執(zhí)行程序中止的情形。有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行的；（2）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（5）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。 8、執(zhí)行終結(jié) 執(zhí)行終結(jié)是指在執(zhí)行過程中，如果出現(xiàn)某種特殊情況，執(zhí)行工作無法進行，或者沒有必要繼續(xù)進行的，即應(yīng)停止執(zhí)行程序，以后不再恢復(fù)。 9、執(zhí)行回轉(zhuǎn) 執(zhí)行回轉(zhuǎn)是在執(zhí)行完畢后，由于出現(xiàn)法定的特殊原因，由執(zhí)行人員采取措施，使執(zhí)行標(biāo)的恢復(fù)執(zhí)行開始前的狀態(tài)。 | 
新用戶掃碼下載
新用戶掃碼下載
京公網(wǎng)安備 11010802044457號
