游文麗：稅收相關(guān)法律考前重點提示（民商法律制度—4）

第四章 合同法律制度

一、合同概述

1、合同的概念和特征

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！逗贤ā芬?guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

注意：實踐中，合同以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄等。

2、合同法

合同法的基本原則包括：（1）合同自由原則。（2）公平原則。（3）誠實信用原則。（4）合法原則。

二、合同的分類

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對合同可以作不同的分類：

三、合同的訂立

1、合同的訂立

合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達(dá)成合意的程序。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。

（1）合同訂立的一般程序

合同的訂立，從法律上可分為要約和承諾兩個階段。

（2）合同訂立的幾種特殊方式

①招投標(biāo)方式訂立合同。招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)為要約，定標(biāo)也稱決標(biāo)，為承諾。

②交叉要約。當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。雙方意思表示在內(nèi)容上完全一致且意思表示已經(jīng)到達(dá)了對方。

③拍賣。拍賣公告屬要約邀請，應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約，拍賣人落槌即同意與最后報價人成交，意思表示是承諾。

④其他。

2、合同的內(nèi)容和形式

（1）合同的內(nèi)容具體體現(xiàn)為合同的8項主要條款。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（3）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責(zé)無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

「例題」甲洗衣店將乙送來干洗的西服丟失，乙要求甲洗衣店照價賠償，甲洗衣店以取衣單背面印有"如將顧客衣服丟失，只按洗染費的2倍賠償"的條款為由拒絕照價賠償。下述關(guān)于該條款效力的表述，正確的是（ ）。

A.該條款有效

B.該條款無效

C.該條款屬于效力待 定的條款

D.該條款屬于可撤銷的條款

「答案」B

「解析」洗衣店的條款為格式條款，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3、合同的效力

（1）合同生效

「例題」張某欲購買李某的1輛舊的小汽車，但對該車的車況不放心。于是二人在買賣該車的合同中約定，如果在該車上一年年檢有效期滿之前，能順利通過下一年度年檢，張某就購買該車。該約定是（ ）。

A.附生效條件的合同

B.附失效條件的合同

C.附生效期限的合同

D.附解除期限的合同

「答案」A

「解析」附條件的合同是指當(dāng)事人在合同中約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或者不發(fā)生作為合同生效或者不生效的限制條件。本題中"該車能順利通過下一年度年檢"即為生效條件。

（2）合同無效

合同的無效，分為合同的全部無效與合同的部分無效兩種情況。

（3）可撤銷合同

下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：①因重大誤解訂立的；②在訂立合同時顯失公平的。

注意：①（在未"損害國家利益"的情況下，）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷；②可撤銷合同不是必須撤銷，如不撤銷即為有效合同；③具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)；④可撤銷合同必須請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷；⑤可撤銷合同被撤銷后，同無效合同一樣自始（不是自撤銷時）沒有法律約束力。

（4）締約過失責(zé)任（見第六節(jié)）

四、合同履行中的抗辯權(quán)

「例題」甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款3萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清。但是，甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（ ）。

A.同時履行抗辯權(quán)

B.后履行抗辯權(quán)

C.不安抗辯權(quán)

D.撤銷權(quán)

「答案」B

「解析」本題考核點是后履行抗辯權(quán)。本題中，甲公司應(yīng)先履行支付貨款的義務(wù)而未履行，所以乙公司可以行使后履行抗辯權(quán)。

「例題」甲與乙于7月1日訂立合同，規(guī)定甲應(yīng)于8月1日交貨，乙應(yīng)于8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙財產(chǎn)狀況惡化，無支付貨款之能力，并有確切證據(jù)，遂提出終止合同，但乙不同意?；谏鲜鲆蛩兀子?月1日未按約定交貨。依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，有關(guān)該案的正確表述是（ ）。

A.甲有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙提供了相應(yīng)的擔(dān)保

B.甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應(yīng)的擔(dān)保

C.甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物

D.甲應(yīng)當(dāng)按合同約定交貨，如乙不支付貨款，可追究其違約責(zé)任

「答案」A

「解析」本題考核點是不安抗辯權(quán)。本題中，甲應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)，但是甲有確切證據(jù)證明乙無支付貨款之能力，可以中止履行。

五、合同的變更和解除

1、合同的變更

廣義的合同變更包括合同主體的變更（也叫合同轉(zhuǎn)讓）和合同內(nèi)容的變更。《合同法》所指的合同變更是指合同內(nèi)容的變更。當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

2、合同的解除

合同的解除是指合同有效成立之后，享有合同解除權(quán)的一方所進(jìn)行的消滅合同關(guān)系的行為。合同解除的類型有：單方解除與協(xié)議解除；法定解除與約定解除。

注意：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

六、合同責(zé)任

1、締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任是指在訂立合同過程中一方假借訂立合同，實施損害對方利益的行為或?qū)嵤┢渌`背誠實信用原則的行為，造成對方損失時應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任。

當(dāng)事人在訂立合同中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤兄さ纳虡I(yè)秘密；（4）有其他違背誠實信用原則的行為。

注意：締約過失責(zé)任產(chǎn)生于合同訂立階段，如果進(jìn)入合同履行階段，則承擔(dān)違約責(zé)任。

2、違約責(zé)任

違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要有：支付違約金；支付賠償金；強(qiáng)制履行；支付價金及逾期利息；修理、更換、重作、減價或者退貨。

注意：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

「例題」下列違約行為，不適用強(qiáng)制履行的是（ ）。

A.甲未按約定向乙支付貨款

B.甲未按約定向乙交付貨物

C.甲未按約定為乙補(bǔ)習(xí)功課

D.甲未按約定為乙發(fā)布廣告

「答案」C

「解析」乙不能強(qiáng)制甲為自己補(bǔ)習(xí)功課，否則將侵害甲的人身自由。

「例題」7月1日，甲工廠向乙公司購買一批水果，雙方簽訂了買賣合同，約定7月10日在乙公司的貨場驗貨付款。甲工廠沒有按約定的日期來提貨，7月12日，天降大雨，乙公司沒有對露天放置的水果采取任何遮蓋措施。7月15日甲工廠派人來提貨時，該批水果已經(jīng)大批腐爛。下例說法正確的有（ ）。

A.如果雙方解除買賣合同，乙公司不得就腐爛水果的損失要求賠償

B.如果雙方解除買賣合同，腐爛水果的損失由甲工廠承擔(dān)

C.如果雙方解除買賣合同，腐爛水果的損失由甲工廠和乙公司各承擔(dān)一半

D.如果乙公司采取了遮蓋措施，遮蓋費用由甲工廠承擔(dān)

E.如果乙公司采取了遮蓋措施，遮蓋費用應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)

「答案」AD

「解析」當(dāng)事人一方違約后，對方?jīng)]有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

「例題」2月1日，甲、乙雙方簽訂了一份購銷合同。合同約定甲方在6月底前將貨物運至乙方，乙方于接到貨物后15天內(nèi)將貨款付給甲方。甲方按期將貨物通過火車發(fā)運給乙方，但遲至9月底仍未收到乙方的貨款，后訴至法院。乙方在法庭上辯稱，由于8月份本地發(fā)洪水，致使自己無法履行合同義務(wù)，請求免除違約責(zé)任。下例說法正確的有（ ）。

A.乙方因不可抗力不能履行合同，可以免除違約責(zé)任

B.乙方可以根據(jù)不可抗力的影響，免除部分違約責(zé)任

C.乙方不可以免除違約責(zé)任

D.如果在6月底前發(fā)洪水，乙方可以免除責(zé)任

E.即使在6月底前發(fā)洪水，乙方也不能免除責(zé)任

「答案」CD

「解析」當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

七、合同的主要種類

1、買賣合同

買賣合同，是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。特征：①是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；②是財產(chǎn)所有權(quán)與價金互為對價的合同；③是諾成、雙務(wù)和有償合同。（1）出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

注意：上述"約定"即所有權(quán)保留條款，可以起到擔(dān)保的作用，使出賣人可以在買受人不履行支付價款或者其他義務(wù)時，依據(jù)其所有權(quán)直接追回標(biāo)的物，避免標(biāo)的物因交付而轉(zhuǎn)移所有權(quán)后發(fā)生錢、貨兩空的風(fēng)險。

「例題」乙向甲購買10臺新型計算機(jī)，雙方訂立了合同。下列關(guān)于該合同計算機(jī)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的表述中，正確的有（ ）。

A.如果雙方?jīng)]有特別約定，計算的所有權(quán)自買賣合同生效時起轉(zhuǎn)移

B.如果雙方?jīng)]有特別約定，計算的所有權(quán)自甲方交付時起轉(zhuǎn)移

C.如果雙方?jīng)]有特別約定，計算的所有權(quán)自乙方付清全部價款時起轉(zhuǎn)移

D.如果雙方約定，甲方先行交付計算機(jī)，在乙方付清全部價款之前，其所有權(quán)仍屬于甲方，該約定有效

E.如果雙方約定，甲方先行交付計算機(jī)，在乙方付清全部價款之前，其所有權(quán)仍屬于甲方，該約定無效

「答案」BD

「解析」本題考核點是買賣合同所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。（1）標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，所以A錯、C錯、B對。（2）當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，即訂立所有權(quán)保留條款，所以D對E錯。

（2）出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用《合同法》第61條、第62條第4項的規(guī)定。標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。

（3）出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：①標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人；②標(biāo)的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。

（4）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

「例題」甲、乙企業(yè)于6月1日簽訂一份買賣合同，合同中約定，乙企業(yè)應(yīng)于6月15日前到甲企業(yè)倉庫提貨，乙企業(yè)拖延至6月25日才來提貨。6月20日甲企業(yè)倉庫因洪水淹沒，致使部分貨物受損。依照《合同法》的規(guī)定，貨物毀損風(fēng)險的承擔(dān)者是（ ）。

A.甲企業(yè)

B.乙企業(yè)

C.甲企業(yè)與乙企業(yè)平均

D.甲企業(yè)與乙企業(yè)共同

「答案」B

「解析」本題考核點是買賣合同的有關(guān)規(guī)定。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

（5）買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

（6）標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

（7）因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

2、供電合同

供電合同，是供電人向用電人供電，用電人支付電費的合同。特征是：①標(biāo)的是國家干預(yù)、控制的人們生活必需品；②供電方一般是國有企業(yè)，消費方為一般消費者或法人單位；③合同標(biāo)的總量在合同中一般不作規(guī)定。

（1）供電人因供電設(shè)施計劃檢修、臨時檢修、依法限電或者用電人違法用電等原因，需要中斷供電時，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定事先通知用電人。未事先通知用電人中斷供電，造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（2）用電人逾期不交付電費的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金。經(jīng)催告用電人在合理期限內(nèi)仍不交付電費和違約金的，供電人可以按照國家規(guī)定的程序中止供電。

3、贈與合同

贈與合同，是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。特征：①是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；②一般為無償、單務(wù)合同；③應(yīng)由贈與人與受贈人共為意思表示，如受贈人不接受贈與，便不能產(chǎn)生贈與合同；（4）原則上屬于實踐性合同。

（1）贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，為諾成性合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。

「例題」甲答應(yīng)贈與乙800元，資助乙的一項發(fā)明。甲在給乙500元以后，就不再給了，乙認(rèn)為甲答應(yīng)贈與就應(yīng)全部贈與，于是向甲索要另外300元。則下列說法正確的是（ ）。

A.甲應(yīng)再給乙300元，否則即違約

B.贈與合同無效

C.甲可向乙要求返還已給的500元

D.贈與500元的合同有效，另300元的贈與可以撤銷

「答案」D

「解析」本題考核點是贈與的撤銷。贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。

（2）贈與可以附義務(wù)。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（3）受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：①嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；②對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；③不履行贈與合同約定的義務(wù)。

4、借款合同

借款合同，是借款人向出借人借款，到期返還借款并支付利息的合同。特征：①標(biāo)的具有特定性；②是雙務(wù)合同；③是要式合同（有一定的法律形式）。

（1）借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。

（2）借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

「例題」甲向乙借款5萬元，雙方約定年利率為10%，借期1年，乙預(yù)先扣下0.5萬元利息。借款期滿后，甲應(yīng)返還乙的金額是（ ）。

A.4.5萬元

B.4.95萬元

C.5萬元

D.5.5萬元

「答案」B

「解析」本題考核點是借款的利息。借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。實際借款額為4.5萬元，利息為0.45萬元，甲應(yīng)返還乙4.95萬元。

（3）貸款人按照約定可以檢查、監(jiān)督借款的使用情況，借款人應(yīng)當(dāng)按照約定向貸款人定期提供有關(guān)財務(wù)會計報表等資料，借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

（4）對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。

5、租賃合同

租賃合同，是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。特征：①是諾成、雙務(wù)、有償合同；②轉(zhuǎn)移的是租賃物的用益權(quán)；③具有期限性和連續(xù)性；④標(biāo)的物為特定的非消耗物。

（1）租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。租賃期限6個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

（2）出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外；承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修；出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負(fù)擔(dān)；因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。

（3）承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物；承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失。

（4）承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失；承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。

（5）當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確；依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。

「例題」甲企業(yè)租賃乙企業(yè)抽水機(jī)一臺，租期8個月，下列表述正確的有（ ）。

A.該租賃合同應(yīng)采用書面形式，未采用書面形式合同無效

B.該抽水機(jī)在正常使用下自然磨損，甲企業(yè)無須承擔(dān)損害賠償責(zé)任

C.在租賃期內(nèi)，抽水機(jī)發(fā)生故障，需要維修，該費用由乙企業(yè)承擔(dān)

D.甲企業(yè)可以對抽水機(jī)進(jìn)行技術(shù)改造，但應(yīng)經(jīng)乙企業(yè)同意

E.甲企業(yè)無需乙企業(yè)同意，可將抽水機(jī)轉(zhuǎn)租給趙某

「答案」BCD

「解析」本題考核點是租賃合同。租賃合同租期為8個月，未采用書面形式視為不定期租賃（合同有效）；甲企業(yè)在正常使用抽水機(jī)時，其自然磨損應(yīng)由乙企業(yè)承擔(dān)；如抽水機(jī)在租賃期間發(fā)生故障，乙企業(yè)應(yīng)負(fù)責(zé)維修；承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物；甲企業(yè)只有在征得乙企業(yè)同意時方可轉(zhuǎn)租，否則即為違約。

6、融資租賃合同

融資租賃合同，是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。特征：①涉及兩個合同關(guān)系，買賣和租賃；②標(biāo)的在租賃合同成立時并不存在；③租賃期限屆滿后承租人通常購買或取得租賃物；④租金一般高于傳統(tǒng)租賃。

注意：①融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人，即出租人、承租人和出賣人；②租賃物由承租人選擇，出租人購買。

（1）承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

（2）承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

（3）當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的，承租人可以要求部分返還。

（4）出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。

7、承攬合同

承攬合同，是指承攬人按照定做人的要求完成一定的工作，定做人接受承攬人完成的工作成果并給付約定報酬的合同。特征：①是雙務(wù)、諾成、有償合同；②合同的標(biāo)的是按照定做人的要求完成的工作成果；③承攬人是以自己的名義，并以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力完成主要工作。

（1）承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定做人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定做人同意的，定做人也可以解除合同。

（2）承攬人對定做人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當(dāng)及時通知定做人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定做人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。

（3）承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定做人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任。定做人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

（4）定做人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

8、建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同，是指發(fā)包人和承包人之間簽訂的，由承包人完成基本建設(shè)工程的特定工作，發(fā)包人接受工作成果并支付報酬的合同。特征：①標(biāo)的數(shù)額大；②承包人必須是法人；③有嚴(yán)格的計劃性。

（1）建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開、公平、公正進(jìn)行。

（2）發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

「例題」甲公司承建乙公司的一棟商品樓，施工期間甲公司的下列行為不符合法律規(guī)定的是（ ）。

A.乙公司未按照約定的時間和要求提供場地，甲公司要求順延工程日期

B.經(jīng)乙公司同意，甲公司將自己承包的部分工作交由第三人完成

C.甲公司允許分包單位將其承包的工程再分包

D.因發(fā)包人變更計劃，甲公司要求增付返工費用

「答案」C

「解析」本題考核點是建筑工程合同。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

（3）發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款；發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣；建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

注意：①這種權(quán)利不是留置權(quán)，而是一種優(yōu)先權(quán)，也被稱為"法定抵押權(quán)"；②如果該工程設(shè)有抵押或其他債權(quán)，優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

9、運輸合同

運輸合同，是承運人將旅客或者貨物運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運費的合同。運輸合同的特征：①是雙務(wù)、有償合同；②大部分運輸合同是諾成性合同；③大部分運輸合同是格式合同。

（1）客運合同

①客運合同自承運人向旅客交付客票時成立，但當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。

②旅客因自己的原因不能按照客票記載的時間乘坐的，應(yīng)當(dāng)在約定的時間內(nèi)辦理退票或者變更手續(xù)。逾期辦理的，承運人可以不退票款，并不再承擔(dān)運輸義務(wù)。

③承運人擅自變更運輸工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款；提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)當(dāng)加收票款。

（2）貨運合同

①承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

②貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已收取運費的，托運人可以要求返還。托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的，承運人對相應(yīng)的運輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。收貨人不明或者收貨人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)貨物的，依照《合同法》第101條的規(guī)定，承運人可以提存貨物。

「例題」A公司委托運輸公司將10噸液體化學(xué)制品由甲地運往乙地。運輸公司按合同約定的方式將化學(xué)制品運到乙地后，A公司發(fā)現(xiàn)化學(xué)制品已不足10噸，經(jīng)查是由于化學(xué)制品蒸發(fā)所致，A公司要求運輸公司賠償損失。運輸公司正確的作法是（ ）。

A.應(yīng)當(dāng)賠償短少部分的損失

B.不應(yīng)賠償，因為短少是由于不可抗力造成

C.不應(yīng)賠償，因為短少是由于貨物本身的自然性質(zhì)造成

D.應(yīng)當(dāng)與A公司分擔(dān)損失，因為A公司對損失的發(fā)生也有過錯

「答案」C

「解析」本題考核點是貨運合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

10、技術(shù)合同

技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。特征是：①合同標(biāo)的是無形財產(chǎn)；②合同標(biāo)的所有權(quán)及其交換方式遵循工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的一些特殊準(zhǔn)則；③技術(shù)合同是以技術(shù)為標(biāo)的的合同總稱，具體包括技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同等。

（1）技術(shù)開發(fā)合同

①技術(shù)開發(fā)合同，是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

②委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。

「例題」甲、乙兩公司合作開發(fā)完成一項發(fā)明，在雙方事先沒有約定的情況下，正確的表述是（ ）。

A.申請專利的權(quán)利屬于甲公司

B.申請專利的權(quán)利屬于乙公司

C.申請專利的權(quán)利屬于甲、乙兩公司共有

D.當(dāng)甲公司不同意專利申請權(quán)時，乙公司可以單獨申請專利

「答案」C

「解析」本題考核點是技術(shù)開發(fā)合同技術(shù)成果的權(quán)利歸屬。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。

（2）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

①技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

②技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。專利實施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的，專利權(quán)人不得就該專利與他人訂立專利實施許可合同。

（3）技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同

①技術(shù)咨詢合同包括就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等合同。技術(shù)服務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。

②在技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

11、保管合同

保管合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同的法律特征是：①是實踐性合同；②是屬于提供勞務(wù)的合同；③既可有償，也可無償；④保管物是特定物或者特定化了的種類物。

（1）保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外。保管人違反前款規(guī)定，將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，對保管物造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（2）保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（3）寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的，保管人對保管物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

12、倉儲合同

倉儲合同，是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費的合同。特征：①保管人須為有倉儲設(shè)備并專事倉儲保管業(yè)務(wù)的人；②倉儲物應(yīng)當(dāng)是動產(chǎn)；③是諾成性合同、雙務(wù)合同、有償合同、不要式合同；④存貨人主張貨物已交付或行使返還請求權(quán)以倉單為憑證。

（1）倉儲合同自成立時生效。

（2）存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。

（3）當(dāng)事人對儲存期間沒有約定或者約定不明確的，存貨人或者倉單持有人可以隨時提取倉儲物，保管人也可以隨時要求存貨人或者倉單持有人提取倉儲物，但應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時間。

13、委托合同

委托合同，是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。委托合同的法律特征：①為諾成、雙務(wù)合同；②可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?；③合同?biāo)的是勞務(wù)或服務(wù)；④具有一定的人身性質(zhì)，除法律或合同另有規(guī)定外，委托人應(yīng)親自辦理委托事務(wù)。

（1）委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務(wù)，也可以委托受托人處理一切事務(wù)。

（2）受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任；轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。

（3）受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

14、行紀(jì)合同

行紀(jì)合同，是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。特征是：①行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理事務(wù)；②行紀(jì)人是為委托人從事貿(mào)易活動的；③是雙務(wù)合同、有償合同、諾成性合同、不要式合同；④行紀(jì)人具有限定性。

15、居間合同

居間合同，是居間人向委托人報告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報酬的合同。特征是：①是一方為他方報告訂約機(jī)會或者為訂約媒介的合同；②為有償合同、諾成性合同、不要式合同；③委托人的給付義務(wù)的履行具有不確定性；④是獨立的有名合同。