強(qiáng)化刑事追責(zé) 刑法修正案（十一）織密法網(wǎng)

摘自證券時(shí)報(bào) 2021年1月19日

刑法修正案（十一）將于2021年3月1日起正式實(shí)施，此次刑法修改堅(jiān)持問題導(dǎo)向、突出重點(diǎn)，以防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)、保障金融改革、維護(hù)金融秩序?yàn)槟繕?biāo)，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應(yīng)，大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。

1997年全面修訂刑法以來，先后通過了一個(gè)決定、十一個(gè)刑法修正案和十三個(gè)有關(guān)刑法的法律解釋，及時(shí)對刑法作出修改、補(bǔ)充和明確適用。此前，與資本市場相關(guān)的修正案共有三個(gè)，包括1999年刑法修正案、2006年刑法修正案（六）和2009年刑法修正案（七）。此次對刑法修改是證券法修改完成后涉及資本市場的又一項(xiàng)重大立法活動(dòng)，表明了國家“零容忍”打擊證券期貨犯罪的堅(jiān)定決心，對切實(shí)提高證券違法成本、保護(hù)投資者合法權(quán)益、維護(hù)市場秩序、推進(jìn)注冊制改革，保障資本市場平穩(wěn)運(yùn)行有重要意義。

大幅提高欺詐發(fā)行信披造假刑罰力度

此次刑法修正案(十一)大幅提高欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度。欺詐發(fā)行、信息披露造假等違法犯罪行為是資本市場的“毒瘤”，修正案大幅強(qiáng)化了對上述犯罪的刑事打擊力度。對于欺詐發(fā)行，修正案將刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并將對個(gè)人的罰金由非法募集資金的1%-5%修改為不限額罰金，取消5%的上限限制，對單位的罰金由非法募集資金金額的1%-5%提高至20%-1倍。對于信息披露造假，修正案將相關(guān)責(zé)任人員的刑期上限由3年提高至10年，罰金數(shù)額由2萬元-20萬元修改為不限額罰金，取消20萬元的上限限制。

上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授李睿對證券時(shí)報(bào)記者表示，此次刑法修改，將大幅提高證券違法成本，對于一些犯罪成本低、嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益的行為，將產(chǎn)生重大的威懾，對此市場反映也比較強(qiáng)烈。刑法的修改，對于切實(shí)提高證券違法成本、保護(hù)投資者權(quán)益、維護(hù)市場秩序、推進(jìn)注冊制改革、保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展，有著積極而深遠(yuǎn)的意義。

北京大學(xué)法學(xué)院教授王新表示，新證券法對于調(diào)整對象的范疇，在股票和公司、企業(yè)債券的基礎(chǔ)上，又加入存托憑證、國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。為了實(shí)現(xiàn)無縫對接，刑法修正案（十一）對刑法第160條予以修訂，擴(kuò)充了欺詐發(fā)行的證券品種范圍。同時(shí)，為了加大在自由刑與罰金刑方面的打擊力度，增加第二檔次的法定刑，并且改用無限額罰金制結(jié)構(gòu)。另外，針對控股股東和實(shí)際控制人實(shí)施的欺詐發(fā)行和違規(guī)披露等犯罪行為，刑法修正案（十一）均將這兩類人納入打擊范圍，以嚴(yán)密追究刑事責(zé)任的法網(wǎng)。

“刑法修正案（十一）中，有10多個(gè)條文涉及金融犯罪的修訂，體現(xiàn)出與時(shí)俱進(jìn)和合理地調(diào)整對金融犯罪的刑事立法立場，是防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)和推動(dòng)金融市場平穩(wěn)發(fā)展的重要刑事立法舉措。”王新表示。

強(qiáng)化對“關(guān)鍵少數(shù)”刑事追責(zé)

此次刑法修正案(十一)的修改，強(qiáng)化對控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究。實(shí)踐中，控股股東、實(shí)際控制人等往往在欺詐發(fā)行、信息披露造假等案件中扮演重要角色。修正案強(qiáng)化了對這類主體的責(zé)任追究，明確將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行、信息披露造假，以及控股股東、實(shí)際控制人隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。

經(jīng)修改后，刑法修正案(十一)能夠精確懲處“幕后”的控股股東、實(shí)際控制人?？毓晒蓶|、實(shí)際控制人往往掌控?cái)M上市企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)，實(shí)踐中許多欺詐發(fā)行行為都是受控股股東、實(shí)際控制人組織、指使的。因此，刑法修正案（十一）明確將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使公司實(shí)施欺詐發(fā)行納入刑法規(guī)制范圍，并明確控股股東、實(shí)際控制人是單位時(shí)實(shí)行“雙罰制”。

李睿介紹，控股股東和實(shí)際控制人，首次出現(xiàn)在刑法中，是在《刑法修正案(六)》第九條增設(shè)的“背信損害上市公司利益罪”，該條第二款規(guī)定：“上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰?！睂?shí)踐中，控股股東、實(shí)際控制人等在欺詐發(fā)行、信息披露造假等案件中實(shí)際扮演著至關(guān)重要的角色。此次修正，針對這兩類犯罪增設(shè)了這類主體，并強(qiáng)化了責(zé)任追究。上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司高管實(shí)施欺詐發(fā)行和信息披露犯罪行為的，要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

壓實(shí)中介機(jī)構(gòu)“看門人”責(zé)任

此次刑法修正案(十一)的修訂的另一大亮點(diǎn)是壓實(shí)保薦機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)的“看門人”責(zé)任。保薦機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)是資本市場的“看門人”，其勤勉盡責(zé)對于資本市場健康發(fā)展至關(guān)重要。修正案進(jìn)一步明確將保薦機(jī)構(gòu)的人員作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實(shí)罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任。同時(shí)，對于會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

李睿表示，此次刑法修正案加強(qiáng)對證券虛假陳述行為的懲戒力度，將強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易中的法律責(zé)任，特別是保薦機(jī)構(gòu)的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)加大，對法律知識的要求更高，這也是香港市場證券發(fā)行過程中投資銀行往往只承擔(dān)承銷人角色而不充當(dāng)保薦人的重要原因，因?yàn)槠浞韶?zé)任重大而且嚴(yán)厲。在香港證券市場，所有的招股說明書與信息披露文件，均由律師完成，即因?yàn)槁蓭煂Ψ傻睦斫馀c把握更加精準(zhǔn)和專業(yè)。