對上市公司關(guān)聯(lián)交易進一步規(guī)范化的一些看法

    控股股東通過與其控制的上市公司之間的關(guān)聯(lián)交易處置自己的不良資產(chǎn)，損害少數(shù)股東特別是公眾股東的利益時有發(fā)生，說明我國在有關(guān)法律法規(guī)中尚有需待完善之處。 

    一、我國有關(guān)法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易規(guī)定存在的不足 

    1．在信息披露方面。目前關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露的規(guī)定，雖要求披露關(guān)聯(lián)交易方，關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量、價格、金額，以及該項交易對公司的影響等方面的內(nèi)容。但在披露的信息中缺少關(guān)聯(lián)交易定價的基礎(chǔ)，也缺少獨立第三者(特別是注冊會計師)對此項交易是否公平、合理的意見；而對于該項交易對公司可能產(chǎn)生的影響所應(yīng)作出的說明，也沒有加以規(guī)范性的詳細規(guī)定，容易造成披露內(nèi)容的隨意性。 

    2．在公司法人治理結(jié)構(gòu)方面�！豆�司法》中關(guān)于董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理權(quán)力和地位的規(guī)定，有關(guān)董事、經(jīng)理和高級管理人員不得兼任監(jiān)事的規(guī)定等，主要是要求形成一個決策權(quán)、經(jīng)營權(quán)和監(jiān)督權(quán)三權(quán)分立、相互制衡的公司治理結(jié)構(gòu)。但是在控股股東擁有董事、監(jiān)事和經(jīng)理人事任命實際控制權(quán)的情況下，多數(shù)董事和監(jiān)事都由其派出，經(jīng)理由其控制的董事會提名和任命，三權(quán)分立成了三權(quán)歸一。而《公司法》中沒有限制控股股東控制監(jiān)事會多數(shù)席位的規(guī)定，缺乏對監(jiān)事會的組成和議事程序等相關(guān)法規(guī)。在這種情況下，對控股股東關(guān)聯(lián)交易的行為就缺乏有效監(jiān)督和制衡。 

    3．在對于關(guān)聯(lián)交易中關(guān)聯(lián)方投票權(quán)的規(guī)定方面。目前關(guān)于關(guān)聯(lián)交易中關(guān)聯(lián)方的投票權(quán)的法規(guī)主要是1997年12月16日中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》。該指引第72條規(guī)定“有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東不應(yīng)當參與投票表決權(quán)”，第83條規(guī)定：有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事要披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度，要在公司章程中制定有關(guān)聯(lián)的董事回避和表決的具體程序”。但作為僅是上市公司的章程指引的條款，這些規(guī)定明顯不夠權(quán)威，并且從實際操作上看，這些規(guī)定也確實末引起有關(guān)方面和上市公司的足夠重視，關(guān)于這項指引執(zhí)行情況的報道也微乎其微。 

    4．在少數(shù)股東和公司如何對抗控股股東侵害其利益的行為方面。我國《公司法》第111條規(guī)定：股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止駭違法行為和侵害行為的訴訟。但對于己造成的損害怎么辦；對于股東和股東之間的訴訟，公司與股東之間的訴訟，以及由誰來代表公司提起訴訟等問題《公司法》并未作出明確規(guī)定。即少數(shù)股東和公司缺乏對抗控股股東侵害其利益行為的法律手段。 

    二、完善我國關(guān)于關(guān)聯(lián)交易有關(guān)法律規(guī)定的過議 

    1．完善和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易信息披露的內(nèi)容。有關(guān)法律法規(guī)不僅要補充有關(guān)關(guān)聯(lián)交易定價的基礎(chǔ)，而且在表述關(guān)聯(lián)交易方、關(guān)聯(lián)交易對公司的影響時，應(yīng)就反映的內(nèi)容作出規(guī)范性的詳細規(guī)定，如公司經(jīng)營和財務(wù)前景；營運資金情況；債務(wù)、重大合同；關(guān)聯(lián)方在交易中的利益；交易占公司凈利潤、凈資產(chǎn)的比例；資產(chǎn)的評估報告；被收購企業(yè)的資產(chǎn)負債表等。 

    2．盡快完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)。建議設(shè)立獨立董事，規(guī)定獨立董事代表全體股東和公司整體利益，特別要反映和保護持有少數(shù)股權(quán)的股東的權(quán)益。并在有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的信息中，披露獨立董事對該交易是否公平合理的意見。 

    3．加強對控股股東行為的制約。為避免控股股東對公司的全面操縱，出現(xiàn)一個股東既控制董事會又控制監(jiān)事會的情況，建議在《公司法》的有關(guān)條款或直接在證監(jiān)會的《上市公司章程指引》中作出強制性規(guī)定，要求一個股東不得在董事會和監(jiān)事會中同時占有多數(shù)席位，也不得同時派人擔(dān)任董事長和監(jiān)事長(或監(jiān)事會主席)，或規(guī)定監(jiān)事長必須由獨立監(jiān)事?lián)�任等，以確保企業(yè)各權(quán)力機構(gòu)發(fā)揮有效的相互監(jiān)督和制衡作用。 

    4．學(xué)習(xí)其他國家和地區(qū)對這方面處理的經(jīng)驗，繼續(xù)補充和完善我國有關(guān)的法律法規(guī)和條例。同時，加大對各法規(guī)和條例的宣傳力度，嚴格要求各上市公司認真遵照執(zhí)行。