持股平臺和合伙企業(yè)的稅收政策與稅收風(fēng)險

持股平臺一直是近年來很熱的一個詞，尤其是準(zhǔn)備上市給予與員工股權(quán)激勵的企業(yè)，目前紛紛通過合伙制持股平臺實現(xiàn)給予員工股權(quán)激勵。持股平臺有公司制持股平臺和合伙制持股平臺，為什么目前多數(shù)通過合伙制持股平臺給予員工股權(quán)激勵？在回答這個問題之前，我們先看兩個案例：

1、安保險解禁引發(fā)稅收爭議

2007年平安保險上市之前，由于個人不能成為上市保險公司的股東，所以將員工受益計劃設(shè)計為法人持股，即：由新豪時公司和景傲實業(yè)這兩家員工投資集合相關(guān)公司代表員工持股，股權(quán)架構(gòu)為：平安保險員工→（新豪時公司、景傲實業(yè)公司）→平安保險上市公司。2010年4月，首批平安保險限售股解禁，根據(jù)計算1.9萬名平安保險員工平均每個人出售所持股票獲利為200萬元，但是出售股票的主體是新豪時公司和景傲公司，200萬元按照25%稅率繳納企業(yè)所得稅后，只剩下150萬元，分給員工的時候尚需要扣繳20%的個人所得稅30萬元，因此以出售股票獲利為200萬元為例，員工需要負(fù)擔(dān)80萬的個人所得稅，財富大幅縮水，受益打了六折（即稅負(fù)率達到了40%）。

這么高的稅負(fù)引起平安保險員工的極大不滿，他們高舉著“我的股票我做主”的旗幟，在平安保險公司總部靜坐，這是高稅負(fù)引發(fā)的爭議。

正是在這種背景之下，上市公司的股東紛紛想方設(shè)法避稅，從而引發(fā)出現(xiàn)沸沸揚揚的“陳發(fā)樹紫金礦業(yè)避稅過度”事件。

2、陳發(fā)樹紫金礦業(yè)避稅事件

紫金礦業(yè)股份公司成立時，與陳發(fā)樹有關(guān)的3家公司持有紫金礦業(yè)的股份占紫金礦業(yè)股份的18.2%，是第二大股東。2007年2月5日，新華都工程有限責(zé)任公司、新華都百貨有限責(zé)任公司以每股面值0.1元的價格合計轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹35,888.16萬股紫金礦業(yè)股份，經(jīng)過股份轉(zhuǎn)讓，紫金礦業(yè)股份就從新華都工程有限責(zé)任公司等法人名下轉(zhuǎn)移到陳發(fā)樹個人名下。此項交易新華都工程沒有賺到一分錢，明知紫金礦業(yè)上市必然產(chǎn)生大幅溢價收益，賺取超額利潤，新華都工程卻慷慨轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹。目的是什么呢？

僅在2009年4月至7月，陳發(fā)樹前后兩次減持紫金礦業(yè)股份總計約2.94億股，套現(xiàn)27.3億元，而成本僅僅是2940萬元，利潤達27億元。如果陳發(fā)樹出售的2.94億股股票沒有轉(zhuǎn)讓到其個人名下，通過新華都工程有限責(zé)任公司等轉(zhuǎn)讓，27億元利潤要按照25%企業(yè)所得稅稅率計算繳納企業(yè)所得稅，稅額超過6.75億元。

公司繳納企業(yè)所得稅后，稅后利潤分配給自然人股東，自然人股東還要繳納20%的個人所得稅，假設(shè)全部分配，大約要繳納4億元個人所得稅。但陳發(fā)樹把法人股票轉(zhuǎn)讓為自然人股票后出售，不僅6億多元企業(yè)所得稅分文不繳，潛在的4億元個人所得稅也免去了,10億元稅收沒了。

隨著以上避稅模式愈演愈烈，財政部和國稅總局坐不住了，急匆匆于2009年12月31日發(fā)布財稅[2009]167號文件，對個人限售股開始征收20%個人所得稅。這是由于避稅過度導(dǎo)致國家財政部門的反制。

對個人股東來說，不避稅，稅負(fù)重；避稅過度，財政部和國稅總局出臺政策反避稅，個人股東怎樣合理稅收規(guī)劃降低稅負(fù)又不引起財政部和國稅總局的反避稅呢？正是在這種背景之下，合伙制持股平臺出現(xiàn)了，即注冊成立股權(quán)投資類的合伙企業(yè)（目前大多數(shù)采用有限合伙企業(yè)組織形式）。有限合伙是指一名以上普通合伙人(GP)與一名以上有限合伙人(LP)所組成的合伙。普通合伙人對外代表合伙企業(yè)，而有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。所以普通合伙人可以通過較少的出資獲得合伙企業(yè)的控制權(quán)，因此成為國內(nèi)股權(quán)投資基金和員工股權(quán)激勵常見的組織形式。在員工持股合伙企業(yè)中，通常由擬上市公司高管或控股股東擔(dān)任普通合伙人，被激勵對象擔(dān)任有限合伙人。

合伙企業(yè)的持股平臺有如下優(yōu)勢：

從上市公司控股股東角度，合伙企業(yè)法較靈活，可以通過合伙協(xié)議進行約定，便于員工股份的動態(tài)管理;更有利于進行股份管理(合伙企業(yè)減持后個人才能減持);公司需要股東做決策時操作更簡便，大多數(shù)決議只需要普通合伙人做出即可;在上市之前還可規(guī)避因員工流動對公司層面的股權(quán)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整，可以通過較少的出資獲得合伙企業(yè)的控制權(quán)。

從稅務(wù)角度，根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）和財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》的通知（財稅[2000]91號）的規(guī)定，合伙企業(yè)取得所得采取“先分后稅”的原則，法人合伙人回法人注冊地繳納企業(yè)所得稅；自然人合伙人在合伙企業(yè)注冊地繳納個人所得稅。

股權(quán)投資類的有限合伙企業(yè)取得的所得來源于兩方面：股息紅利所得和股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價所得（包括限售股轉(zhuǎn)讓）。

法人合伙企業(yè)取得股息紅利所得，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條規(guī)定，不屬于居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，不能享受免征企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策，應(yīng)按25%計算繳納企業(yè)所得稅。當(dāng)然，法人合伙人轉(zhuǎn)讓限售股，屬于應(yīng)稅所得，應(yīng)按25%計算繳納企業(yè)所得稅。

自然合伙人取得股息紅利所得，根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于《關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》執(zhí)行口徑的通知（國稅函[2001]84號）第二條規(guī)定：“合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。”即按20%計算繳納個人所得稅，從而使員工持股取得股息紅利所得的稅負(fù)由公司制的持股平臺40%降低到20%，大大降低了稅負(fù)。

自然合伙人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得（包括限售股轉(zhuǎn)讓），是按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的個稅稅率計算繳納個人所得稅還是按生產(chǎn)經(jīng)營所得計算繳納個人所得稅，財政部和國家稅務(wù)總局并未出臺文件予以明確，所以目前全國各省市稅務(wù)機關(guān)對此有不同的地方規(guī)定，各地對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收個稅規(guī)定有4種情況：

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓按20%征收

北京（京金融辦〔2009〕5號）、天津（津政發(fā)〔2009〕45號）、武漢（湖北）（武政辦〔2011〕110號）、重慶（渝辦發(fā)〔2012〕307號）、新疆阿拉山口綜合保稅區(qū)（阿市政辦發(fā)〔2016〕124號）

2、分類：有限合伙人和普通合伙人股權(quán)轉(zhuǎn)讓，稅率適用20%；普通合伙人其他營業(yè)收入5%-35%征收。

橫琴（珠橫新管〔2012〕22號）、宣城（安徽）（宣政〔2011〕105號）、銅川（陜西）（銅政發(fā)〔2012〕66號）：自然人有限合伙人的投資收益或股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分，稅率適用20%；普通合伙人的投資收益或股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分，稅率適用20%，其他營業(yè)收入按照5%-35%征收。

3、分類：有限合伙人和普通合伙人。對自然人普通合伙人，按“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項目，適用5%-35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅；對有限合伙人取得的股權(quán)投資收益，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目，依20%稅率計算繳納個人所得稅。

上海（滬金融辦通〔2008〕3號、滬金融辦通〔2011〕10號）、東莞（廣東）（東府辦〔2012〕99號）、晉城（山西）（晉市政發(fā)〔2012〕26號）、長沙（湖南）（長政辦發(fā)〔2011〕29號）、云南（云政辦發(fā)〔2011〕159號）。

4、核定征收

廣西賀州：持股平臺等其他合伙企業(yè)按照0.25%-1.75%稅負(fù)征收個人所得稅。 扣除地方留成給予扶持，持股平臺等其他合伙企業(yè)實際按0.19%-1.36%繳納個人所得稅。

江西共青城：合伙企業(yè)稅收為增值部分9.22%核定征收，分紅時申報納稅款另行核算。

同時，各省市為了爭取稅源，紛紛出臺地方優(yōu)惠政策，對股權(quán)投資類合伙企業(yè)的合伙人取得的所得繳納的個人所得稅中地方留存部分以財政補貼和財政獎勵的方式給予一定比例的返還，如寧波、舟山、梅山、江西新余、新疆、寧夏和西藏等，從而使個人所得稅稅負(fù)降低到12%—14%。因此，股權(quán)投資類的有限合伙企業(yè)因既能保證上市公司控股股東控制權(quán)不分散，又能大幅降低持有員工的稅負(fù)，成為上市公司的最愛，上市公司在該員工股權(quán)激勵時，紛紛到有地方稅收優(yōu)惠的省市成立有限合伙制企業(yè)。

當(dāng)然，稅負(fù)盡可能的降低稅負(fù)是納稅人的最愛，但在謀求稅負(fù)最小化的同時不要忘記稅收風(fēng)險。 《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見》（稅總稽便函[2017]165號）第三條規(guī)定：“檢查中發(fā)現(xiàn)有些地方政府為發(fā)展地方經(jīng)濟，增加地方財政收入，引進投資類公司（多為上市公司或擬上市公司的控股股東），自行與企業(yè)簽訂核定征收稅款的協(xié)議，如與企業(yè)協(xié)議的涉稅內(nèi)容如下：按企業(yè)實際經(jīng)營收入（含股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入）核定征收5.6%的營業(yè)稅及附加，3%的企業(yè)所得稅，0.72%的個人所得稅。企業(yè)在取得減持股份收入后，按照與政府簽訂協(xié)議中確定的征收率自行申報繳納稅款。上述協(xié)議違反了《征管法》第三條的規(guī)定，以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收有關(guān)問題的公告》（2012年第27號）關(guān)于投資類公司不得核定征收企業(yè)所得稅的規(guī)定，后果是導(dǎo)致企業(yè)少繳企業(yè)所得稅同時多繳營業(yè)稅。對地方政府和企業(yè)的上述違法行為要堅決依法糾正，對以上從事股票轉(zhuǎn)讓的企業(yè)按查賬征收方式計征企業(yè)所得稅，如涉及個人所得稅同時依法征收。”雖然該文件重點指股權(quán)投資類企業(yè)所得稅不能核定征收，因為導(dǎo)致少繳企業(yè)所得稅，同理，對于有些省份對合伙企業(yè)按收入的一定比例核定征收個人所得稅的，同樣導(dǎo)致個人所得稅少繳，同樣會引起國稅總局要求各地稅務(wù)局機關(guān)追繳少繳稅款的稅務(wù)風(fēng)險。因此，建議對于合伙企業(yè)核定征收個人所得稅的省份，設(shè)計持股平臺時一定要慎重，避免到這些省份注冊成立有限合伙企業(yè)。

｜作者：裴老師（正保會計網(wǎng)校答疑專家）