關(guān)聯(lián)交易是一種普遍存在的現(xiàn)象，也已經(jīng)成為許多公司日常生產(chǎn)經(jīng)營的重要組成部分。不僅國外如此，在我國已經(jīng)公布2001年年報的上市公司中，披露了關(guān)聯(lián)交易的占到九成以上。由于關(guān)聯(lián)交易不是在競爭的、自由市場條件下進(jìn)行的，而且大股東通過關(guān)聯(lián)交易操縱上市公司利潤，或者通過關(guān)聯(lián)交易侵占上市公司財產(chǎn)的事常有發(fā)生，這不能不引起人們的廣泛關(guān)注。下面筆者就從關(guān)聯(lián)方的確認(rèn)、關(guān)聯(lián)交易的價格和保護(hù)中小投資者的利益等方面談一些看法。
一、關(guān)于“重大影響”
我國的《
企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》中沒有給關(guān)聯(lián)方以明確的定義，只是給出了判斷關(guān)聯(lián)方是否存在的基本標(biāo)準(zhǔn)，即“在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，本�?zhǔn)則將其視為關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方同受一方控制，本準(zhǔn)則也將其視為關(guān)聯(lián)方�！笨梢姡环接心芰α硪环绞┘又卮笥绊�，是我國關(guān)聯(lián)方關(guān)系的一個重要類別。
我國準(zhǔn)則對重大影響是這樣定義的：“重大影響，指對一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會或類似的權(quán)力機構(gòu)中派有代表；參與政策的制定過程；互相交換管理人員，或使其他企業(yè)依賴于本企業(yè)的技術(shù)資料等�！备鶕�(jù)我國證券市場的實際情況和國際上一些類似的規(guī)定，筆者以為，我國準(zhǔn)則對重大影響范圍的界定有偏窄之嫌。這主要表現(xiàn)在以下幾方面：
1.持股比例須超過20%.目前我國證券市場還不成熟，規(guī)范與監(jiān)管的措施還不夠健全，對關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定宜寬不宜窄。正是基于這樣的考慮，我國準(zhǔn)則對重大影響的定義沒有象日本等國家那樣，用擁有表決權(quán)資本的比例加以表述。但由于這樣的規(guī)定可操作性較差，而且我國《企業(yè)
會計準(zhǔn)則-投資》指南中有這樣的說明：“投資企業(yè)直接擁有被投資單位20%或以上至50%的表決權(quán)資本時，一般認(rèn)為對被投資單位具有重大影響。”所以實務(wù)中往往都還是以20%作為衡量是否有“重大影響”的標(biāo)準(zhǔn)。筆者以為，雖然20%的標(biāo)準(zhǔn)給操作帶來了很大方便，但似乎與準(zhǔn)則制定者的原意有所出入。既然準(zhǔn)則在試圖放寬關(guān)聯(lián)交易的范圍，為了便于操作而另作容易引起誤解的解釋，似乎有些得不償失。
2.間接重大影響不視為關(guān)聯(lián)方。人們之所以對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易投入更多的關(guān)注，是因為關(guān)聯(lián)方之間的交易有可能不是建立在公平交易的基礎(chǔ)上。關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行交易時，不存在競爭的、自由市場交易的條件，而且交易雙方的關(guān)系常常以一種微妙的方式影響交易。在《國際會計準(zhǔn)則第24號-關(guān)聯(lián)方披露》中，間接共同控制或間接重大影響，以及同受共同控制的兩方或多方之間，都被視為關(guān)聯(lián)方。筆者認(rèn)為，在存在間接重大影響（還有間接共同控制、同受共同控制的兩方或多方之間）的情況下，很難說當(dāng)事雙方之間的交易還仍然建立在公平的基礎(chǔ)上。把這種關(guān)系認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方關(guān)系，可以說并不過分，尤其是在目前我國的證券市場還不夠成熟的背景下。
3.僅僅因與企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟依存性的單個購買者、供應(yīng)商或代理商，不視為關(guān)聯(lián)方。筆者認(rèn)為，既然購買者、供應(yīng)商或代理商與企業(yè)的交易量是如此之大，以至于存在“經(jīng)濟依存性”，它們之間的這種關(guān)系實際上已經(jīng)構(gòu)成了“重大影響”，此時還說它們的交易是建立在公平交易的基礎(chǔ)上，很難讓人信服。比如說黑龍江電力總公司只持有哈電力的2.9%的股份，但哈電力將產(chǎn)品全部售給黑龍江電力總公司，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，雙方關(guān)系顯然應(yīng)視為關(guān)聯(lián)方關(guān)系。為此筆者建議，在重新建立關(guān)聯(lián)方標(biāo)準(zhǔn)時，最好將股權(quán)結(jié)構(gòu)的集中度和與持股股東的交易量同時考慮在內(nèi)，這樣既便于操作，也能較好地體現(xiàn)關(guān)聯(lián)方關(guān)系的實質(zhì)。
二、關(guān)聯(lián)交易的價格
我國《關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露準(zhǔn)則》及指南僅僅說明在會計
報表附注中對關(guān)聯(lián)交易要披露定價政策。但何種定價政策為法律所允許，在何種情況下適用，卻未曾提及。從年報公布的情況看，我國上市公司披露的關(guān)聯(lián)交易定價方式可以說是五花八門，如正常市價、批發(fā)價、基本市價、合同價、出廠價、協(xié)議價、計劃價格、進(jìn)價調(diào)撥等等，不一而足。這也從另一方面說明，我國準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)交易的核心問題-定價政策的規(guī)范方面，還稍顯不足。很多巨額的關(guān)聯(lián)交易，比如寶鋼股份每年支付給大股東的7，400萬元土地使用租金、五糧液每年向大股東支付的9，318萬元商標(biāo)權(quán)使用費、齊魯石化每年向大股東支付的6，525萬元社區(qū)管理費等等，其定價的合理性都受到了市場的廣泛質(zhì)疑。
筆者以為，正是由于我國會計準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)交易價格的確定沒有明確的規(guī)定，才引起了我國關(guān)聯(lián)交易定價方法花樣百出，給投資者、債權(quán)人、社會公眾進(jìn)行判斷帶來了很大困難，也給關(guān)聯(lián)方濫用定價制度打開了方便之門。對此，國際會計準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)交易價格的規(guī)范很值得借鑒。國際會計準(zhǔn)則規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易的價格通常允許存在三種定價方法：（1）不受控可比價格法，根據(jù)一個經(jīng)濟上可比較的市場向與賣方無關(guān)聯(lián)的買主出售可比產(chǎn)品的情況來定價。（2）再銷售價格法，從再銷售價格中扣除一筆毛利，以便得出轉(zhuǎn)售者應(yīng)付的轉(zhuǎn)移價格。這兩種情況有市價可以參照。（3）成本加成法，即在供應(yīng)商的成本上給予適當(dāng)?shù)母郊宇~。適用于無市價可參照，資金利潤率在類似行業(yè)中可加以比較的情況。
三、關(guān)于保護(hù)中小股東的利益
在財政部頒布《企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》之后，中國證券監(jiān)督管理委員會又發(fā)布了《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第三號〈中期報告的內(nèi)容與格式〉（2000年修訂稿）》，對上市公司重大關(guān)聯(lián)交易事項的披露提出更為嚴(yán)格的要求。2001年12月21日，財政部又制定發(fā)布了《關(guān)聯(lián)方之間出售資產(chǎn)等有關(guān)會計處理問題暫行規(guī)定》，并要求上市公司自發(fā)布之日起執(zhí)行。所有這些都說明，如何規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，保護(hù)中小投資者的利益，已經(jīng)引起了管理層的高度重視。
盡管如此，在我國證券市場上，中小投資者依然是弱勢群體。筆者認(rèn)為，管理當(dāng)局還可以從以下幾方面進(jìn)一步加強對中小投資者的保護(hù)：
1.建立回避制度�；乇苤贫仁侵府�(dāng)某股東與股東大會討論的決議事項存在特殊的利害關(guān)系時，該股東或其代理人不得就該決議事項行使表決權(quán)的制度。這一制度有助于事先堵住多數(shù)股東濫用表決權(quán)的漏洞，從而預(yù)防損害少數(shù)股東權(quán)益的不公平關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。歐共體1983年《關(guān)于公司法的第五號指令草案》、意大利《民法典》第2373條中均規(guī)定了這一制度，我國香港也規(guī)定了這一制度。在我國公司治理的實踐中引入這一制度，無疑將會是中小投資者的福音。
2.完善評估制度。對關(guān)聯(lián)交易的價格加以規(guī)范，是保護(hù)中小投資者的利益不受損害的關(guān)鍵所在。而通過資產(chǎn)評估，則可以有效地防止大股東對交易價格的操縱。所謂資產(chǎn)評估，是指由中介機構(gòu)專業(yè)人員根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)資料，模擬市場對在一定時點上的資產(chǎn)價格所進(jìn)行的估價和判斷，并通過資產(chǎn)評估報告表現(xiàn)出來。按照國際慣例，對關(guān)聯(lián)交易項目不僅應(yīng)當(dāng)由中介機構(gòu)進(jìn)行評估，而且還應(yīng)由少數(shù)股東聘請中介機構(gòu)，以避免對評估結(jié)果的爭議。雖然評估制度在我國已經(jīng)建立，上市公司在關(guān)聯(lián)交易中有時也采用資產(chǎn)評估的方法，但這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。我國的很多關(guān)聯(lián)交易還是以所謂的“協(xié)議價”、“出廠價”等進(jìn)行。要更好地保護(hù)中小投資者，我國的評估制度還需要進(jìn)一步的完善。
3.建立和完善相應(yīng)救濟措施，制約不公平關(guān)聯(lián)交易。每個公民的合法權(quán)益都應(yīng)受到法律的平等保護(hù)。對于因不公平關(guān)聯(lián)交易而造成少數(shù)股東利益受到侵害的，法律應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的救濟措施，以保護(hù)受害者，警示侵害者。我國的適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟要求的法律體系還沒有完全建立起來，與西方發(fā)達(dá)國家相比，我國的法律救濟措施還不是很豐富。參考國外的立法，為保護(hù)中小股東的利益，引導(dǎo)關(guān)聯(lián)交易走上健康的軌道，筆者建議我國在今后的立法中考慮引入以下救濟措施：第一，在一定情況下，賦予中小投資者以請求法院否認(rèn)股東大會、董事會的決議效力的權(quán)力；第二，當(dāng)上市公司合法權(quán)益受到侵害，而公司董事會怠于行使其訴權(quán)時，少數(shù)股東為了公司的利益，可以依據(jù)法定程序代公司提起訴訟；第三，對于在公司購并中存在不公平關(guān)聯(lián)交易的，少數(shù)股東可采取最后一道救濟程序，即在取得對其所持股票按公允價格支付后，退出公司。
