注稅《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)——債的保全：代位權(quán)

　　《合同法》第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。

　　【釋義】本條規(guī)定了代位權(quán)。

　　代位權(quán)和撤銷權(quán)共為合同的保全。保全，又稱責任財產(chǎn)的保全，指債權(quán)人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，防止債務(wù)人的責任財產(chǎn)不當減少，以確保無特別擔保的一般債權(quán)得以清償。從保全責任財產(chǎn)的角度，保全屬于一般擔保的手段。保全責任財產(chǎn)，最終使債權(quán)得以保障，從這個意義上來說，保全又為債權(quán)的保全。

　　債務(wù)人以其財產(chǎn)承擔債務(wù)責任為一般擔保，作為一般擔保的債務(wù)人的財產(chǎn)亦稱為責任財產(chǎn)，責任財產(chǎn)的增減與一般債權(quán)能否實現(xiàn)攸關(guān)。雖然債權(quán)人不能支配債務(wù)人的財產(chǎn)，倘若債務(wù)人任意處分財產(chǎn)，自由地減少責任財產(chǎn)，就會害及一般債權(quán)，故法律賦予債權(quán)人干預(yù)債務(wù)人責任財產(chǎn)的權(quán)利。當債務(wù)人消極地怠于行使權(quán)利聽任責任財產(chǎn)減少害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使代位權(quán)，維持責任財產(chǎn)。當債務(wù)人積極地減少責任財產(chǎn)害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)，恢復(fù)責任財產(chǎn)。債權(quán)人通過行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，可以有效防止責任財產(chǎn)的不當減少，使債權(quán)得以保全。

　　代位權(quán)指債務(wù)人怠于行使權(quán)利，債權(quán)人為保全債權(quán)，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。代位權(quán)雖有代位訴權(quán)、間接訴權(quán)之稱，然其仍屬債權(quán)人的實體權(quán)利。因代位權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利，故代位權(quán)與代理權(quán)全然不同。

　　代位權(quán)發(fā)生的條件有四個：一是需債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，倘若債務(wù)人沒有對外的債權(quán)，就無所謂代位權(quán)。債務(wù)人對第三人的債權(quán)尚需是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利。二是需債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，債務(wù)人應(yīng)當收取債務(wù)，且能夠收取，而不收取。債務(wù)人已經(jīng)行使了權(quán)利，即使不盡如意，債權(quán)人也不能行使代位權(quán)。三是債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，已害及債權(quán)人的債權(quán)。債務(wù)人怠于行使權(quán)利若不害及債權(quán)人的債權(quán)，則不發(fā)生代位權(quán)。四是需債務(wù)人已陷于遲延履行。債務(wù)人的債務(wù)未到履行期和履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。債務(wù)履行期間已屆滿，債務(wù)人陷于遲延履行，債權(quán)人方可行使代位權(quán)。但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，如中斷時效，可以不受債務(wù)人遲延的限制。

　　具備上述條件，債權(quán)人即可行使債務(wù)人的權(quán)利，以自己的名義請求第三人向債務(wù)人清償債務(wù)。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)請求清償?shù)呢敭a(chǎn)額，應(yīng)以債務(wù)人的債權(quán)額和債權(quán)人所保全的債權(quán)為限，超越此范圍，債權(quán)人不能行使。例如，債務(wù)人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)為200萬元，債權(quán)人只能請求第三人向債務(wù)人清償100萬元，而不能請求償還200萬元。又如，債務(wù)人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)為60萬元，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求額只能是60萬元，而不能再請求償還其余的40萬元。

　　債權(quán)人有數(shù)人，一人行使代位權(quán)能夠保全其他債權(quán)人的債權(quán)的，其他債權(quán)人不能再就同一債權(quán)重復(fù)行使代位權(quán)。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)，對第三人、債務(wù)人和債權(quán)人本人都會產(chǎn)生法律效力。

　　1．對第三人的效力。債權(quán)人行使代位權(quán)，是代債務(wù)人的地位向第三人行使權(quán)利，因此第三人對債務(wù)人的抗辯，如不安抗辯、同時履行抗辯、后履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等，同樣可以對抗債權(quán)人。

　　2．對債務(wù)人的效力。債權(quán)人行使代位權(quán)且通知債務(wù)人后，債務(wù)人的權(quán)利并未喪失，其仍可行使自己的權(quán)利，惟債務(wù)人處分權(quán)的行使應(yīng)受限制，即在不損害債權(quán)人利益的情況下可以行使其權(quán)利。倘若妨害債權(quán)人行使代位權(quán)，如免除第三人的債務(wù)，債務(wù)人則不得行使，否則代位制度形同虛設(shè)。債權(quán)人行使代位權(quán)，提起代位訴訟，法院的判決對債務(wù)人及其他債權(quán)人是否發(fā)生效力？如果債務(wù)人作為具有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，法院的判決自然對其發(fā)生效力。如果債務(wù)人未參加訴訟，法院判決的效力亦及于債務(wù)人。例如，甲法院審理代位訴訟案，判決債權(quán)人敗訴，債務(wù)人又向乙法院提起訴訟，乙法院如判決債務(wù)人敗訴，則是一事二理，勞民傷財；若判決債務(wù)人勝訴，則造成兩個法院的判決不一致，既影響法院的威嚴，又使得第三人無所適從。

　　3．對債權(quán)人的效力。債權(quán)人行使代位權(quán)，為的是增加債務(wù)人的責任財產(chǎn)，充實債務(wù)人一般擔保的實力，第三人償還的財產(chǎn)為全體債權(quán)人的共同擔保物，故行使代位權(quán)的債權(quán)人不能因此獲得優(yōu)先受償債權(quán)，而與其他債權(quán)人處于同等地位受償。債權(quán)人行使債務(wù)人的債權(quán)，基于法定的代位關(guān)系，故行使代位權(quán)的費用，債權(quán)人可請求債務(wù)人償還。

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