經(jīng)濟(jì)法第二章：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度（新制度）

　　經(jīng)典答疑

　?。ㄒ唬├蠋煟遣皇瞧胀ê匣锶艘猿鲑Y比例承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳出資額承擔(dān)有限責(zé)任？這是不是無(wú)限連帶責(zé)任和有限責(zé)任的區(qū)別？

　　【教師258回答】不是的。普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　無(wú)限連帶責(zé)任是指每個(gè)合伙人對(duì)于合伙債務(wù)都負(fù)有全部清償?shù)牧x務(wù)，而合伙的債權(quán)人也有權(quán)向合伙人中的任何一人或數(shù)人要求其清償債務(wù)的一部分或全部。

　　有限責(zé)任就是承擔(dān)的責(zé)任是有限的，是以認(rèn)繳的出資額來(lái)對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

　?。ǘ┱?qǐng)問(wèn)，有限合伙人退伙后對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。這里的“取回的財(cái)產(chǎn)“如何理解？不是應(yīng)該以出資額為限承擔(dān)責(zé)任么？謝謝。

　　【教師301回答】“有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任”這句話的意思是說(shuō)，一般情況下，合伙人在退伙時(shí)已結(jié)清了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是退伙時(shí)有些債務(wù)可能尚未發(fā)生，而等到退伙以后才發(fā)生（原因必須是退伙前的原因，而不能是退伙以后發(fā)生的原因）。因此，有限合伙人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，但以其取回的財(cái)產(chǎn)為限。

　　之所以這樣規(guī)定是因?yàn)楹匣锲髽I(yè)在經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，資產(chǎn)額會(huì)發(fā)生變化，比如出資額是100萬(wàn)，后來(lái)企業(yè)虧損退伙時(shí)只分回了60萬(wàn)，那么承擔(dān)責(zé)任的范圍是沒(méi)有道理按照100萬(wàn)計(jì)算的。

　　（三）老師，我想問(wèn)一下，有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易。有限合伙人可以經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。老師在上課時(shí)說(shuō)，由于有限合伙人不對(duì)外執(zhí)行合伙事務(wù)，所以有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易；有限合伙人可以經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。我覺(jué)得這兩者沒(méi)有直接的關(guān)系，也就是說(shuō)，這樣的解釋很牽強(qiáng)。請(qǐng)問(wèn)為什么有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易？為什么有限合伙人可以經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)？請(qǐng)老師詳細(xì)解答。謝謝！

　　【教師273回答】“有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”

　　解答：有限合伙企業(yè)中的有限合伙人依照法律規(guī)定不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，不執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙企業(yè)的合伙事務(wù)由普通合伙人執(zhí)行。因此，從理論上說(shuō)，在有限合伙企業(yè)中不會(huì)出現(xiàn)有限合伙人同時(shí)代表著合伙企業(yè)和自己進(jìn)行交易的情況。有限合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，不會(huì)產(chǎn)生普通合伙企業(yè)中存在的道德風(fēng)險(xiǎn)，也不會(huì)損害合伙企業(yè)及其他合伙人的利益，法律對(duì)此是應(yīng)當(dāng)允許的。因此，《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定，有限合伙人可以同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。同時(shí)，如果其他合伙人認(rèn)為有限合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易存在風(fēng)險(xiǎn)，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致同意后在合伙協(xié)議中明確予以禁止的，屬于當(dāng)事人的意思自治，也是可以的。

　　“有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”

　　解答：有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，也就不會(huì)發(fā)生代表合伙企業(yè)與其自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)的企業(yè)爭(zhēng)奪商業(yè)機(jī)會(huì)的情況。因此，合伙企業(yè)法對(duì)有限合伙人不做競(jìng)業(yè)禁止的限制，明確規(guī)定：有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

　　法律允許有限合伙人同本合伙企業(yè)競(jìng)業(yè)，只是賦予了有限合伙人一項(xiàng)權(quán)利，如果有限合伙人將該權(quán)利放棄，也應(yīng)當(dāng)是允許的。因此合伙企業(yè)法規(guī)定，如果包括有限合伙人在內(nèi)的全體合伙人協(xié)商一致禁止有限合伙人自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，并在合伙協(xié)議中明確約定，則按照該約定執(zhí)行。在實(shí)踐中，國(guó)外采用有限合伙企業(yè)形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，為了減少競(jìng)爭(zhēng)，降低企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，有些在合伙協(xié)議中約定有限合伙人不得再參與設(shè)立與本企業(yè)位于同一領(lǐng)域、處于競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)，這樣的約定是有利于風(fēng)險(xiǎn)投資行業(yè)發(fā)展的。

　?。ㄋ模?、什么叫當(dāng)然退伙，個(gè)人喪失償債能力。為什么要當(dāng)然退伙？

　　2、退伙效果中，若數(shù)人都有繼承權(quán)，要是符合條件的話，那么這幾個(gè)繼承人都可以成為合伙人嗎？

　　【教師480回答】解答1、當(dāng)然退伙，是指發(fā)生了某種客觀情況而導(dǎo)致的退伙。也就是發(fā)生了當(dāng)然退伙的情形了，這時(shí)不需要再由合伙人決定什么的了，就直接退伙了。

　　合伙企業(yè)的普通合伙人是需要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的，個(gè)人喪失償債能力后就不能對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任了，所以此時(shí)就應(yīng)該當(dāng)然退伙了。

　　解答2、如果這些合伙人都有合法的繼承權(quán)，這些繼承人同意，合伙協(xié)議有約定或是全體合伙人一致同意的話，這幾個(gè)繼承人都可以成為合伙人的。不滿足以上說(shuō)的任何一點(diǎn)的話，都不可以成為合伙人的。

　?。ㄎ澹┬轮贫冉滩膒61頁(yè)第3條只提到了有限合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配。那么對(duì)于有限合伙企業(yè)的虧損，是否可以約定由部分人來(lái)承擔(dān)？

　　【教師301回答】合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。可見(jiàn)，合伙協(xié)議當(dāng)然也可以約定不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。

　　但是對(duì)于有限合伙企業(yè)中“虧損的承擔(dān)”，法律沒(méi)有特別規(guī)定，所以就適用“普通合伙企業(yè)”的規(guī)定，即不能由部份合伙人承擔(dān)全部虧損。法律規(guī)定：普通合伙中，合伙協(xié)議“絕對(duì)”不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　經(jīng)典每日一練

　　（一）多項(xiàng)選擇題

　　◎《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。”該規(guī)定屬于法律規(guī)范的類型為（ ）。

　　A.義務(wù)性規(guī)范

　　B.強(qiáng)行性規(guī)范

　　C.命令性規(guī)范

　　D.任意性規(guī)范

　　正確答案：ABC

　　答案解析：本題考核法律規(guī)范的種類。義務(wù)性規(guī)范是指定人們“必須”作出一定行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。義務(wù)性規(guī)范包括命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。強(qiáng)行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務(wù)具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動(dòng)和伸縮的法律規(guī)范。義務(wù)性規(guī)范屬于強(qiáng)行性規(guī)范。

　　（二）多項(xiàng)選擇題

　　◎根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，以下案件不適用兩審終審制的是（ ）。

　　A.適用特別程序的案件

　　B.適用督促程序的案件

　　C.適用公示催告程序的案件

　　D.適用破產(chǎn)程序的案件

　　正確答案：ABCD

　　答案解析：本題考核民事訴訟的基本制度。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審制。

　　（三）多項(xiàng)選擇題

　　◎下列屬于除斥期間的是（ ）。

　　A．當(dāng)事人在知道權(quán)利被侵害時(shí)2年內(nèi)提起訴訟

　　B．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)

　　C．根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人的保證合同對(duì)保證期間約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年

　　D．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅

　　正確答案：BCD

　　答案解析：本題考核除斥期間和訴訟時(shí)效的區(qū)別。除斥期間是指法律規(guī)定的某種權(quán)利存在的預(yù)定期間。除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利即消滅。不適用中斷、中止和延長(zhǎng)。A是訴訟時(shí)效。

　　經(jīng)典答疑

　?。ㄒ唬├蠋?，是不是普通合伙人以出資比例承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳出資額承擔(dān)有限責(zé)任？這是不是無(wú)限連帶責(zé)任和有限責(zé)任的區(qū)別？

　　【教師258回答】不是的。普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　無(wú)限連帶責(zé)任是指每個(gè)合伙人對(duì)于合伙債務(wù)都負(fù)有全部清償?shù)牧x務(wù)，而合伙的債權(quán)人也有權(quán)向合伙人中的任何一人或數(shù)人要求其清償債務(wù)的一部分或全部。

　　有限責(zé)任就是承擔(dān)的責(zé)任是有限的，是以認(rèn)繳的出資額來(lái)對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

　?。ǘ┱?qǐng)問(wèn)，有限合伙人退伙后對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。這里的“取回的財(cái)產(chǎn)“如何理解？不是應(yīng)該以出資額為限承擔(dān)責(zé)任么？謝謝。

　　【教師301回答】“有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任”這句話的意思是說(shuō)，一般情況下，合伙人在退伙時(shí)已結(jié)清了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是退伙時(shí)有些債務(wù)可能尚未發(fā)生，而等到退伙以后才發(fā)生（原因必須是退伙前的原因，而不能是退伙以后發(fā)生的原因）。因此，有限合伙人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)責(zé)。

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　　附：

　　【跟我學(xué)經(jīng)濟(jì)法】第一章：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)（舊制度）

　　【跟我學(xué)經(jīng)濟(jì)法】第一章：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)（新制度）