【跟我學(xué)經(jīng)濟(jì)法】第一章：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識(shí)（舊制度）

　　一、經(jīng)典答疑問(wèn)題（舊制度）

　　（一）問(wèn)題：老師，想問(wèn)一下如何區(qū)別超越代理權(quán)限的無(wú)權(quán)代理，以2008年多選題為例

　　1．甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購(gòu)一批等離子電視機(jī)，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜囊壕щ娨暀C(jī)很暢銷(xiāo)，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書(shū)與乙公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)200臺(tái)液晶電視機(jī)的合同，并約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款。下列表述中，正確的有（ ）。

　　A．甲公司有權(quán)拒絕付款

　　B．甲公司應(yīng)接受貨物并向乙公司付款

　　C．張某無(wú)權(quán)代理簽訂購(gòu)買(mǎi)液晶電視機(jī)合同

　　D．若甲公司因該液晶電視機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同受到損失，有權(quán)向張某追償

　　參考答案：BD

　　為何不選C？我覺(jué)得張某受托去買(mǎi)等離子電視，結(jié)果卻買(mǎi)了液晶電視，屬于超越代理權(quán)限，應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)權(quán)代理啊。請(qǐng)老師明示。

　　【教師301回答】：對(duì)于本題的參考答案是存在兩種觀(guān)點(diǎn)的：一種是BD，一種是BCD。

　　老師認(rèn)為：題干“甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購(gòu)一批等離子電視機(jī)”表明甲公司對(duì)張某的授權(quán)僅限于采購(gòu)等離子電視機(jī)。而張某簽訂的合同實(shí)際是購(gòu)買(mǎi)液晶電視機(jī)，顯然超出了代理權(quán)限，屬于無(wú)權(quán)代理的情形之一，即“張某無(wú)權(quán)代理簽訂購(gòu)買(mǎi)液晶電視機(jī)合同”，當(dāng)然這并不影響合同的有效。

　　（二）怎么區(qū)分除斥期間和訴訟時(shí)效的中止與中斷？

　　1.假設(shè)A自2007年1月1日知道其對(duì)某合同具有撤銷(xiāo)權(quán)，假設(shè)2007年12月20發(fā)生不可抗力，2008年1月5日該不可抗力消失，則這些天是否引起訴訟時(shí)效的中止，2008年1月6日還能否行使撤銷(xiāo)權(quán)？

　　2.如能則超過(guò)了一年的除斥期間；如不能，但這是因不可抗力的法定事由致使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)，還能否有其他辦法解除合同（不考慮雙方協(xié)商等非法律途徑）。

　　【教師301回答】：

　　解答：1.此時(shí)不引起訴訟時(shí)效的中止，1月6日不能行使撤銷(xiāo)權(quán)，因?yàn)槌蜂N(xiāo)權(quán)屬于除斥期間，時(shí)間為1年，撤銷(xiāo)權(quán)不適用中止和中斷的規(guī)定。

　　2.撤銷(xiāo)權(quán)喪失后，一般沒(méi)辦法再解除合同了。

　　訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別：

　　1．兩者的法律后果不同，雖然訴訟時(shí)效和除斥期間的法律后果都表現(xiàn)為某種權(quán)利的消滅，但是，訴訟時(shí)效所消滅的是權(quán)利人享有的勝訴權(quán)，而除斥期間則消滅的是權(quán)利人享有的實(shí)體民事權(quán)利本身，如追認(rèn)權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)、解除權(quán)等。

　　2．兩者的期間不同，雖然訴訟時(shí)效和除斥期間都以一定事實(shí)狀態(tài)存續(xù)一定時(shí)間為內(nèi)容。但是，訴訟時(shí)效是可變期間，適用中止、中斷或延長(zhǎng)的規(guī)定，而除斥期間則一般是不變期間。不因任何事由而中止、中斷或者延長(zhǎng)。

　　3．兩者的適用依據(jù)不同，訴訟時(shí)效規(guī)定的是權(quán)利受害人請(qǐng)求法律保護(hù)的期限，僅適用于權(quán)利受到侵害的權(quán)利人不行使請(qǐng)求權(quán)的情況，而除斥期間規(guī)定的是權(quán)利人行使某項(xiàng)權(quán)利的期限，以權(quán)利人不行使該實(shí)體民事權(quán)利作為適用依據(jù)。

　　4．兩者的適用條件不同。訴訟時(shí)效是在當(dāng)事人主張時(shí)，人民法院予以援用，而除斥期間則是由人民法院依職權(quán)予以援用，不論當(dāng)事人是否主張。

　　5．兩者的起算時(shí)間不同。訴訟時(shí)效的起算始自權(quán)利人能夠行使請(qǐng)求權(quán)（請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生之時(shí)），我國(guó)《民法通則》從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時(shí)起算。而除斥期間則是自相應(yīng)的實(shí)體權(quán)利成立之時(shí)起算。

　　簡(jiǎn)單地說(shuō)就是： 除斥期間是不受任何外在情況而改變的，過(guò)時(shí)就喪失權(quán)利。 訴訟時(shí)效其實(shí)就是一種要求法院裁決的請(qǐng)求權(quán)，受到訴訟時(shí)效中止、中斷的影響。 比方說(shuō)同一件事情，過(guò)了訴訟時(shí)效，只是喪失了勝訴權(quán)，但是其其他權(quán)利還是沒(méi)有喪失的。過(guò)了除斥期間則其所有的權(quán)利都喪失了。

　　（三）請(qǐng)問(wèn)無(wú)效代理與無(wú)權(quán)代理有什么區(qū)別和聯(lián)系？無(wú)效代理的行為是否是“自始無(wú)效”，即不涉及有效的問(wèn)題。而無(wú)權(quán)代理中的“表見(jiàn)代理”則是有效的代理。這么理解對(duì)嗎？

　　【教師273回答】：無(wú)效代理屬于無(wú)效的民事行為（自始無(wú)效），在教材中主要是指濫用代理權(quán)的行為：一是代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng)；二是代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為；三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。

　　無(wú)權(quán)代理（狹義）屬于效力待定的民事行為，被代理人拒絕追認(rèn)的，為無(wú)效的民事行為；被代理人追認(rèn)代理權(quán)或者知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為有權(quán)代理，是有效的民事行為。無(wú)權(quán)代理包括三種情況：一是沒(méi)有代理權(quán)的代理；二是超越代理權(quán)的代理；三是代理權(quán)終止后而為的代理。

　　表見(jiàn)代理屬于廣義的無(wú)權(quán)代理，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效果。

　　（四）分公司、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)能不能成為經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體？為什么？

　　【教師162回答】：它們可以成為經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體。

　　我們要將“民事主體”與“獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”區(qū)分開(kāi)來(lái)。

　　雖然合伙企業(yè)等不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，但是它們也可以進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。

　　就相當(dāng)于“無(wú)民事行為能力人”與“人”的關(guān)系，無(wú)民事行為能力人，他是沒(méi)有行為能力的，不能承擔(dān)民事責(zé)任，但是他也屬于“人”的范疇的。

　　（五）1、請(qǐng)問(wèn)國(guó)家機(jī)關(guān)為什么不能成為盈利活動(dòng)的投資人？國(guó)資委不是很多國(guó)有企業(yè)的投資人么？

　　2、法律中當(dāng)事人和法律上稱(chēng)的人一樣么？當(dāng)事人老師說(shuō)包括自然人、法人、非法人。講義上寫(xiě)法律上稱(chēng)的人包括自然人和法人。

　　【教師162回答】：1、請(qǐng)問(wèn)國(guó)家機(jī)關(guān)為什么不能成為盈利活動(dòng)的投資人？國(guó)資委不是很多國(guó)有企業(yè)的投資人么？

　　解答：由于國(guó)家公務(wù)員（國(guó)家機(jī)關(guān)）是行政執(zhí)法人員，如果允許他們從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不僅影響公正執(zhí)法，而且會(huì)破壞公平競(jìng)爭(zhēng)，滋生以權(quán)謀私、權(quán)錢(qián)交易等各種腐敗現(xiàn)象。因此，《國(guó)家公務(wù)員暫行條例》規(guī)定：國(guó)家公務(wù)員不得“經(jīng)商、辦企業(yè)以及參與其他營(yíng)利性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　而國(guó)資委，是專(zhuān)門(mén)代表國(guó)家投資的。所以建議不要將其混淆記憶。

　　2、法律中當(dāng)事人和法律上稱(chēng)的人一樣么？當(dāng)事人老師說(shuō)包括自然人、法人、非法人。講義上寫(xiě)法律上稱(chēng)的人包括自然人和法人。

　　解答：這二者意思不太一樣。“當(dāng)事人”更側(cè)重于是指在某一個(gè)具體的事件中的參與者。而“人”是從廣義范圍上而言。

　　所以，“人”，就主要是指自然人與法律上擬制的“人”（即“法人”）。

　　而“當(dāng)事人”，就包括了“非法人”，比如合伙企業(yè)，它既不是自然人，也不是“法人”。

　　二：經(jīng)典每日一練

　?。ㄒ唬┒囗?xiàng)選擇題

　　◎根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)合伙人發(fā)生的下列情形中，當(dāng)然退伙的有（ ）。

　　A．合伙人未履行出資義務(wù)

　　B．合伙人個(gè)人喪失償債能力

　　C．作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照

　　D．自然人合伙人被依法宣告死亡

　　正確答案：BCD

　　答案解析：本題考核合伙企業(yè)當(dāng)然退伙的情形。合伙人未履行出資義務(wù)、因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失的，屬于法定退伙中的除名情形，不屬于同為法定退伙中當(dāng)然退伙的情形。

　　（二）單項(xiàng)選擇題

　　◎《合伙企業(yè)法》對(duì)有限合伙人債務(wù)清償有特殊的規(guī)定，下列說(shuō)法正確的有( )。

　　A.有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)足以清償其個(gè)人所欠債務(wù)的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償

　　B.有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償

　　C.有限合伙人的債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償

　　D.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人

　　正確答案：BD

　　答案解析：本題考核點(diǎn)是有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的相關(guān)規(guī)定，有限合伙人清償債務(wù)時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)以自有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，只有自有財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，有限合伙人才可以使用其在有限合伙企業(yè)中分取的收益進(jìn)行清償，也只有在有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，人民法院才可以應(yīng)債權(quán)人請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

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