網(wǎng)校老師李玉華：注會(huì)新制度《經(jīng)濟(jì)法》重要考點(diǎn)提示

　　注會(huì)新制度《經(jīng)濟(jì)法》教材的兩大體系構(gòu)成了本書的基本框架。

　　一是主體方面的法律

　　我們認(rèn)為應(yīng)以公司法為主，其它的比較簡(jiǎn)單。所以《公司法》應(yīng)該全面復(fù)習(xí)，主要考點(diǎn)有：

　　公司法人人格的否認(rèn)原則

　　公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　有限公司的設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東訴訟、公積金、合并流程。

　　一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司股份公司的設(shè)立條件、會(huì)議制度、創(chuàng)立大會(huì)和發(fā)起人、股份轉(zhuǎn)讓的限制、累積投票制、上市公司特別規(guī)定（特別職權(quán)、獨(dú)立董事的任職資格、對(duì)外擔(dān)保的限制等、一定要關(guān)注證券法的首發(fā)并上市的條件）

　　《外商投資企業(yè)法》除了常規(guī)考點(diǎn)：投資總額與注冊(cè)資本的比例關(guān)系 、出資方式、出資期限、“一般途徑和特殊途徑”、董事會(huì)、聯(lián)合管理委員會(huì)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的規(guī)定。還要關(guān)注特殊目的公司、股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)就要和本書最后一章相結(jié)合了

　　個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法和合伙企業(yè)法我就不多說(shuō)了，這個(gè)聽(tīng)過(guò)課應(yīng)該就差不多了

　　二是法律行為方面的

　　主要是合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法和票據(jù)法。應(yīng)該說(shuō)這四章是我們考核的重中之重！一定要吃透！比如說(shuō)：

　　買賣合同、租賃合同、借款合同

　　保證和留置、特別是最高額抵押，流押條款，抵押當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

　　地役權(quán)和共同共有、占有制度和善意取得

　　另外，關(guān)于破產(chǎn)法，我想給大家理一下近六年的試題情況：

　　第一次、單獨(dú)考破產(chǎn)分配計(jì)算

　　第二次、結(jié)合破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)考計(jì)算

　　第三次、結(jié)合債權(quán)申報(bào)考計(jì)算

　　第四次、考個(gè)了破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)點(diǎn)的法律效力，最終也沒(méi)有脫離計(jì)算

　　第五次、新舊破產(chǎn)法交接之際，考了幾個(gè)實(shí)體概念：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、債權(quán)申報(bào)、三個(gè)時(shí)點(diǎn)、五個(gè)權(quán)利

　　第六次、就是最近舊制度剛考完的。（也就是考了三個(gè)小插曲：債權(quán)人會(huì)議、和解和重整）所以呀，破產(chǎn)法實(shí)在是沒(méi)有什么新花樣了，大家關(guān)注一下歷年試題。實(shí)際上，今年我們新制度的考生教材是比較難的，加了個(gè)新考點(diǎn)，就是保證人破產(chǎn)的情形，這也是最難的一個(gè)考點(diǎn)了，還有一個(gè)點(diǎn)沒(méi)有考到，就是追加分配，也可能考重整不成功的話，還應(yīng)繼續(xù)破產(chǎn)分配。

　　見(jiàn)題

　　2008年1月8日，A以甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資不抵債為由向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。1月21日，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，指定了管理人，并發(fā)出公告，要求甲公司的所有債權(quán)人在5月21日之前申報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)到期日前，A申報(bào)到期債權(quán)1 000萬(wàn)元，其中：欠債800萬(wàn)元，違約利息200萬(wàn)元：B申報(bào)到期債權(quán)1 000萬(wàn)元，該債權(quán)附有乙公司提供的連帶責(zé)任保證；C申請(qǐng)債權(quán)50萬(wàn)元，該債權(quán)在一年后到期：D申報(bào)債權(quán)1 200萬(wàn)元，該債權(quán)附有在甲公司一棟樓房上設(shè)定的抵押權(quán)。在6月1日召開(kāi)的第一次債權(quán)人會(huì)議上，管理人和其他債權(quán)人認(rèn)為：A的債權(quán)應(yīng)當(dāng)只計(jì)本金800萬(wàn)元，不計(jì)違約罰息200萬(wàn)元；B的債權(quán)不應(yīng)當(dāng)申報(bào)，而應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān)；C的債權(quán)未到期，不能確認(rèn)；D的債權(quán)有抵押擔(dān)保，無(wú)需申報(bào)確認(rèn)。

　　6月10日，甲公司的控股股東E向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求對(duì)甲公司進(jìn)行破產(chǎn)重整。人民法院審查后認(rèn)為，該重整申請(qǐng)符合法律規(guī)定，裁定甲公司重整。隨后，D要求拍賣抵押樓房以清償自己的債權(quán)，被甲公司拒絕。重整期間，經(jīng)甲公司申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，甲公司在管理人監(jiān)督下自行管理公司財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。6月30日，甲公司為維持營(yíng)業(yè)正常進(jìn)行，以其所有的另一棟樓房設(shè)定抵押性銀行借貸1 000萬(wàn)元。

　　10月10日，甲公司向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交了重整計(jì)劃草案。該草案的主要內(nèi)容包括：

　?。?）一般債權(quán)人的債權(quán)償還60%，并且分兩年支付；

　?。?）公司股東將其擁有的50%的股份按照債權(quán)比例分配給一般債權(quán)人作為補(bǔ)償；

　?。?）抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在兩年后可以得到本金的全額支付；

　?。?）自破產(chǎn)申請(qǐng)受理開(kāi)始，所有債權(quán)停止計(jì)算利息。債權(quán)人會(huì)議對(duì)上述重整計(jì)劃草案進(jìn)行了分組表決。除擔(dān)保債權(quán)人組外，各類債權(quán)人組合出資人族都通過(guò)了重整計(jì)劃草案。甲公司在與擔(dān)保債權(quán)人協(xié)商不成的情況下，申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)了重整計(jì)劃草案。

　　2009年5月，甲公司按照重整計(jì)劃規(guī)定的30%的支付比例清償?shù)谝还P債務(wù)之后，發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)金嚴(yán)重不足，重整計(jì)劃無(wú)法繼續(xù)執(zhí)行。經(jīng)管理人申請(qǐng)，人民法院裁定終止重整計(jì)劃的執(zhí)行，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。甲公司請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已經(jīng)支付的30%的清償款。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　?。?）人民法院確定的債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限是否合法？并說(shuō)明理由。

　　（2）在第一次債權(quán)人會(huì)議上，管理人和其他債權(quán)人對(duì)A、B、C和D申報(bào)債權(quán)的異議是否成立？并分別說(shuō)明理由。

　?。?）甲公司能否拒絕D為清償自己的債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求？并說(shuō)明理由。

　　（4）在重整期間，甲公司為向銀行借款而以其所有的另外一棟樓房提供擔(dān)保的做法是否合法？并說(shuō)明理由。

　?。?）人民法院在擔(dān)保債權(quán)人對(duì)重整計(jì)劃后，甲公司能否請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)？并說(shuō)明理由。

　?。?）在終止執(zhí)行重整計(jì)劃后，甲公司能否請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)？并說(shuō)明理由。

　　【答案】

　?。?）法院確定的債權(quán)申報(bào)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過(guò)3個(gè)月。本題中，債權(quán)申報(bào)期限為1月21日——5月21日，超過(guò)了最長(zhǎng)期限3個(gè)月，所以不符合規(guī)定。

　?。?）對(duì)于A的異議不成立。對(duì)于管理人解除雙方均未履行完畢的合同給對(duì)方造成的損失，其中的違約金（包括利息）不能申報(bào)債權(quán)。但是本題是破產(chǎn)申請(qǐng)受理前已經(jīng)存在的到期債權(quán)，此時(shí)違約金（違約利息）可以申報(bào)債權(quán)。

　　對(duì)B的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的將來(lái)求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。所以，債權(quán)人可以直接向管理人申報(bào)全部債權(quán)，也可以要求連帶責(zé)任保證人清償。題目中說(shuō)“應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān)”不符合規(guī)定。

　　對(duì)C的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。即可以申報(bào)債權(quán)。題目中說(shuō)“未到期的債權(quán)不能確認(rèn)”，不符合規(guī)定。

　　對(duì)D的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面說(shuō)明債權(quán)的數(shù)額和有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。所以，有擔(dān)保債權(quán)，也要向管理人申報(bào)。

　?。?）甲公司可以拒絕D為清償其債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。所以甲公司可以拒絕D的要求。

　?。?）重整期間，甲公司為借款而以另一樓房提供擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。所以甲公司的做法符合規(guī)定。

　?。?）人民法院直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，未通過(guò)重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決，但按照重整計(jì)劃草案，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人就該特定財(cái)產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過(guò)重整計(jì)劃草案的情況下，債務(wù)人或者管理人才可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。本題中，重整計(jì)劃草案中約定抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在2年后才可以得到清償，實(shí)際上并未解決延期清償所受損失的清償問(wèn)題，其擔(dān)保權(quán)是受到了實(shí)質(zhì)性損害的（不讓其行使），因此人民法院在這種情況下不能直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃。

　?。?）甲公司不能要求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)。根據(jù)規(guī)定，人民法院裁定終止重整計(jì)劃執(zhí)行的，債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

　　好了，同學(xué)們，重點(diǎn)我們就說(shuō)這些，還有一些其它章節(jié)我沒(méi)有提到，但試題肯定是有的，比如說(shuō)，第一章小題不錯(cuò)，還有最后一章也不錯(cuò)！

李玉華
2009年9月10日

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