國家稅務(wù)總局發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）在稅收實務(wù)界引起了廣泛的關(guān)注。7號公告進一步明確了非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)究竟在何種情況下需要在中國繳納企業(yè)所得稅。但是，遺憾的是，非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)究竟應(yīng)該如何計算應(yīng)稅所得，這個非常重要的問題無論是在總局最新發(fā)布的7號公告（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號），還是2009年發(fā)布的698號文（國稅函〔2009〕698號）都沒有涉及。針對這個問題，我之前和貝克麥堅時國際律師事務(wù)所（上海）的啟光以及在北京和KPMG稅務(wù)團隊交流時都有所涉及。本文的目的就在于探討如何確定非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的一般性方法。
一：問題的提出—基于不同案例情形的分析
案例一：
我們先從第一個案例來看。A公司在20X3年將其持有的B公司股權(quán)以2000萬的價格轉(zhuǎn)讓給境外的另一家公司U，我們假設(shè)B公司是殼公司，符合穿透的條件（后面的案例都是如此），那如何計算A公司直接轉(zhuǎn)讓境外B公司股權(quán)，從而間接轉(zhuǎn)讓中國公司M的股權(quán)在中國需要納稅時，他的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的應(yīng)稅所得時多少呢？我們首先來看一下財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的計算公式：
財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)稅所得=財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入-被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)
我們關(guān)注的焦點是這個公司中的兩個問題：
1、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入如何確定
2、被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)如何確定
對于第一個問題，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓如何確定，估計大多數(shù)人都認(rèn)為，這個問題非常簡單，就是在A——B這個環(huán)節(jié)，以A公司轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)的價格2000萬來確定。
而對于第二個問題，被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)如何確定，這里有很大的爭議，是以境外的A——B環(huán)節(jié)（境外——境外），A公司持有B公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)扣除，還是以B——M環(huán)節(jié)（境外——境內(nèi)），B公司持有M公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)來扣除呢？這個無論是在698號文還是在7號公告中都沒有明確的規(guī)定。但是，在7號公告早期的征求意見稿中，總局從便于稅務(wù)管理的角度曾考慮以最后境外——境內(nèi)環(huán)節(jié)，B公司持有的M公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)作為非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)的扣除依據(jù)。
但是，在案例一中，無論用哪種方法確定計稅基礎(chǔ)，實際得到的結(jié)果是一樣的：
�。�1）以A——B環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-1000=1000萬
�。�2）以B——M環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-1000=1000萬
案例二：
案例二和案例一一樣，A公司都是以2000萬的價格轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)給境外U公司。但是，對于殼公司B而言，其取得的A公司對其1000萬的投資，800萬是作為股權(quán)投資給境內(nèi)M公司的，另外200萬是作為債權(quán)投資借給境內(nèi)M公司的。此時，A公司持有B公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)是1000萬，B公司持有M公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)只有800萬。此時，如果我們認(rèn)為轉(zhuǎn)讓收入還是2000萬，此時扣除轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)是以A——B還是B——M就有很大的差異：
（1）以A——B環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-1000=1000萬
�。�2）以B——M環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-800=1200萬
究竟哪個計算方式是對的呢，即在B公司對M公司既有股權(quán)投資，又有債權(quán)投資，大家的第一反應(yīng)可能是應(yīng)該如何調(diào)整計稅基礎(chǔ)。
案例三：
案例三的和前面兩個案例又有一點差別。A公司仍然是以2000萬的價格將B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境外的U公司。但是，這里B公司在取得A公司1000萬的股權(quán)投資后，又向S銀行借款500萬，隨后B公司將A公司投入的資金和從銀行融資取得的500萬資金投資在中國成立M公司。此時，A——B和B——M環(huán)節(jié)的計稅基礎(chǔ)又不一樣，從而如何計算A轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)從而間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)M公司股權(quán)在中國納稅時，如何確定應(yīng)稅所得，又會有不同的結(jié)果：
�。�1）以A——B環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-1000=1000萬
�。�2）以B——M環(huán)節(jié)作為計稅基礎(chǔ)
非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅收入=2000-1500=500萬
二、非居民間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的一般方法
通過上面的三個簡單的案例分析，我們可以看出，如果我們認(rèn)為非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入就以非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓境外公司股權(quán)的收入來確定，核心的問題就在于如果境外穿透實體存在不同的債權(quán)、債務(wù)安排情況下，如何正確的計算非居民間接財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的計稅基礎(chǔ)。這就是我們傳統(tǒng)的思維慣性。因為，我們還是將非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)的行為視同為一個非居民直接轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的行為，這種思維實際在邏輯上是錯誤的。這里，我們先回到非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得的計算公式上：
財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)稅所得=財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入-被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)
無論是698號文還是7號公告，中國的稅務(wù)機關(guān)僅僅是對外國企業(yè)轉(zhuǎn)讓的屬于中國的財產(chǎn)征稅。因此，在上面這個計算公式中，我們首先需要明確的第一個問題就是，被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)一定是以境外——境內(nèi)（B——M）這最后一道的計稅基礎(chǔ)來確定，不能以境外——境外（A——B）的計稅基礎(chǔ)確定。這樣規(guī)定，不僅是考慮稅務(wù)機關(guān)監(jiān)管便利，畢竟境外——境內(nèi)這一道的計稅基礎(chǔ)是記錄在中國M公司的會計核算賬簿中的，處于中國稅務(wù)機關(guān)監(jiān)管下。同時，從征稅邏輯來看，中國稅務(wù)機關(guān)雖然是對非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，但畢竟是對轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)的行為征稅。因此，成本的扣除必須是直接的，即應(yīng)該就以最后一道非居民持有中國境內(nèi)財產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)來確定。
在被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)扣除的計稅基礎(chǔ)明確后，后面的問題實際就是明確轉(zhuǎn)讓收入如何確定的問題了。而非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得的計算核心就在于如何確定轉(zhuǎn)讓收入。這里，我們一定要破除的一個誤區(qū)就是，非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓境外非居民企業(yè)股權(quán)的收入絕對不是我們上面非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得公式中的轉(zhuǎn)讓收入。這里的邏輯也很簡單，由于間接財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，非居民企業(yè)A轉(zhuǎn)讓非居民企業(yè)B的股權(quán)，實際是轉(zhuǎn)讓的境外非居民企業(yè)一攬子的資產(chǎn)和負(fù)債，這里的資產(chǎn)不僅包括B持有的M公司的股權(quán)，還有其他資產(chǎn)。
凈資產(chǎn)=資產(chǎn)-負(fù)債
這里的A公司轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)的收入2000萬，實際對應(yīng)的是凈資產(chǎn)的價值。而我們要對A公司間接轉(zhuǎn)讓M公司的股權(quán)征稅，必須要將這個2000萬的凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入進行一系列調(diào)整，得出其中有多少對應(yīng)的是轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)的收入。所以，我們對上面這個公司進一步調(diào)整：
M公司（境內(nèi)資產(chǎn)）的資產(chǎn)價值（轉(zhuǎn)讓收入）=凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入（境外股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓收入）+負(fù)債-與境內(nèi)資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)價值
所以，既然我們非居民間接轉(zhuǎn)讓中國資產(chǎn)，我們對境外多個實體都是忽略的。因此，我們需要把境外直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入加上境外所有被穿透實體的負(fù)債，還原出境外總資產(chǎn)的價值，然后再將和境內(nèi)資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)價值減除，從而得出屬于被轉(zhuǎn)讓的境內(nèi)資產(chǎn)的價值，這個價值就是我們境內(nèi)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入。
按照這個思路，我們回到案例二：
境外直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入2000萬。B公司屬于被穿透的，他沒有負(fù)債，就不考慮負(fù)債的調(diào)整。但是，B公司有兩項資產(chǎn)，一項資產(chǎn)是長期股權(quán)投資-M，這個是和境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的，另一項是B公司借款給境內(nèi)M公司，從而B公司對境內(nèi)M公司有200萬的債權(quán)，這個實際也屬于境內(nèi)資產(chǎn)。這部分資產(chǎn)他的公允價值和賬面價值一致。因此，我們要從2000萬的凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入中減去200萬的債權(quán)資產(chǎn)，剩余的才是與轉(zhuǎn)讓境內(nèi)M公司股權(quán)所對應(yīng)的收入。
這樣，案例二種，轉(zhuǎn)讓收入=2000-200=1800萬，被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)=800萬
非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得=1800-800=1000萬
同樣來到案例三：
境外直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的收入是2000萬，B公司同樣也是被穿透的。但是，B公司向S銀行借款500萬。因此，B公司有負(fù)債500萬。所以第一步，我們要把凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入2000萬加上500萬的負(fù)債，先還原出資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入2500萬。此時回到B公司的資產(chǎn)段，其只持有一項資產(chǎn)就是境內(nèi)M公司股權(quán)，資產(chǎn)端不需要提出和中國境內(nèi)資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)價值。因此，案例三的轉(zhuǎn)讓收入=2500萬，被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)=1500萬
非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得=2500-1500=1000萬
這樣，我們就可以明確，7號公告非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的一般方法就是：
1、被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)扣除的計稅基礎(chǔ)以被最后一道非居民企業(yè)直接持有中國財產(chǎn)（股權(quán)）的計稅基礎(chǔ)確定；
2、被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入=境外直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的收入+境外被穿透實體的負(fù)債-境外被穿透實體持有的與被轉(zhuǎn)讓中國資產(chǎn)不相關(guān)資產(chǎn)的公允價值。
下面，我們就可以用這個一般方法來看一個案例：
在這個案例中，B公司和C公司都是被穿透的境外實體。20X3年，A公司將其持有的B公司股權(quán)以2500萬的價格轉(zhuǎn)讓給境外U公司。
被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)計稅基礎(chǔ)按照我們上面確定的規(guī)則，就是以最后一道C——M環(huán)節(jié)，C公司持有M公司的股權(quán)的計稅基礎(chǔ)700萬確定。
問題的核心在于如何把A——B環(huán)節(jié)2500萬凈資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓收入經(jīng)過調(diào)整得出與轉(zhuǎn)讓M公司相關(guān)的這部分收入：
第一步，我們先把A——B環(huán)節(jié)A公司直接轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)2500萬的收入加上境外被穿透實體B和C資產(chǎn)負(fù)債表中的負(fù)債，把凈資產(chǎn)還原為資產(chǎn)。這里，C公司由于向S銀行融資，在C公司資產(chǎn)負(fù)債表有500萬的負(fù)債。同時，由于B公司有200萬是作為債權(quán)投資到C公司的，C公司另外還有對B公司的負(fù)債200萬。因此，穿透完各個實體后，B公司資產(chǎn)負(fù)債表無負(fù)債，C公司有負(fù)債700萬。因此，先用2500+700=3200得到整個的資產(chǎn)價值。
第二步，我們必須從3200萬的資產(chǎn)中剔除和轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)不相關(guān)的資產(chǎn)的公允價值。首先，B公司中有200萬是直接對境外C公司的債權(quán)，和境內(nèi)M公司資產(chǎn)不相關(guān)，需要被剔除。同時，C公司有300萬是對境內(nèi)M公司的債權(quán)資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)和境內(nèi)M公司股權(quán)資產(chǎn)不相關(guān)，也要被剔除。最關(guān)鍵是的，C公司持有的境外T公司股權(quán)的價值也體現(xiàn)在3200萬的資產(chǎn)價值中，T公司不屬于中國境內(nèi)資產(chǎn)，我們還要從3200萬總資產(chǎn)價值中減去屬于T公司股權(quán)的公允價值，這里是600萬。最后，我們得出的屬于轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司資產(chǎn)（M公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓收入：
轉(zhuǎn)讓收入=2500【凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入】+700【境外被穿透實體負(fù)債】-（200+300+600）【境外被穿透實體持有的與中國被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)不相關(guān)資產(chǎn)的公允價值】=2100萬
被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)=700萬
非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)應(yīng)稅所得=2100-700=1400萬
三、其他相關(guān)問題的討論
上面我們實際就搭建了非居民間接轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的一般性的框架。在這個一般性的框架下，后面實際上就是圍繞轉(zhuǎn)讓收入和計稅基礎(chǔ)進一步討論各種特殊情形下的收入和計稅基礎(chǔ)的確認(rèn)規(guī)則，從而形成整個非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國資產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的稅法體系：
1、針對轉(zhuǎn)讓收入的討論。轉(zhuǎn)讓收入涉及第一條非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓境外非居民企業(yè)的股權(quán)收入，還涉及被穿透的境外各個實體的資產(chǎn)和負(fù)債。這部分資料在7號公告第9條是明確的，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后的企業(yè)股權(quán)架構(gòu)圖、境外企業(yè)及直接或間接持有中國應(yīng)稅財產(chǎn)的下屬企業(yè)上兩個年度財務(wù)、會計報表。同時，在收入中要剔除境外被穿透實體持有的與中國被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)不相關(guān)資產(chǎn)的公允價值，這部分信息要從7號公告第10條用以確定境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的資產(chǎn)評估報告及其他作價依據(jù)中去獲取。一般而言，境外被穿透實體的資產(chǎn)和負(fù)債的問題不會過分負(fù)債，一般很少要考慮境外實體執(zhí)行會計準(zhǔn)則的差異而導(dǎo)致境外穿透實體資產(chǎn)和負(fù)債確認(rèn)規(guī)則和境內(nèi)差異導(dǎo)致的問題。因為，如果境外被穿透實體有很復(fù)雜的資產(chǎn)和負(fù)債結(jié)構(gòu)，實際我們就要反思穿透的合理性了，因為這說明境外實體是有經(jīng)營和合理商業(yè)目的的。但是，如果你不穿透境外實體，比如我們綜合案例中的B和C，而是直接將境外A公司認(rèn)定為居民企業(yè)征稅，這種情況就不適用7號公告，不屬于我們這里討論的非居民間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)財產(chǎn)的征稅范疇。
2、針對計稅基礎(chǔ)的討論可能遠(yuǎn)比轉(zhuǎn)讓收入要復(fù)雜的多，涉及多次轉(zhuǎn)讓境內(nèi)資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)的調(diào)整，境外分批投資后間部分投資者間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)調(diào)整等一系列不同投資行為對境內(nèi)資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)的調(diào)整問題。這篇文章主要目的是搭建非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國財產(chǎn)應(yīng)稅所得計算的一般框架，這類問題可作為一個專題，暫不在本文分析。
