新公司法下資本公積彌補(bǔ)虧損是否涉稅

《新公司法》第二百一十四條第二款規(guī)定：公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

資本公積彌補(bǔ)虧損，在盈余公積（包括法定盈余公積和任意盈余公積）彌補(bǔ)虧損的順序之后，因此，在盈余公積尚有余額的情況下，不能使用資本公積彌補(bǔ)，即資本公積彌補(bǔ)虧損不是必須的，而是可選的，應(yīng)由董事會(huì)制定彌補(bǔ)虧損方案，提交股東會(huì)審議通過。
會(huì)計(jì)上應(yīng)進(jìn)行賬務(wù)處理，借記“資本公積”科目，貸記“利潤分配—未分配利潤”科目。
資本公積有“資本公積—資本（股本）溢價(jià)”和“資本公積—其他資本公積”兩類明細(xì)科目。目前有關(guān)部門尚未明確何種類型的資本公積可以彌補(bǔ)虧損，但個(gè)人認(rèn)為：資本溢價(jià)本質(zhì)上屬于投資者的投入，與實(shí)收資本的性質(zhì)無異，資本溢價(jià)類資本公積可以彌補(bǔ)虧損，其他資本公積不能彌補(bǔ)虧損。

《新公司法》新變化，資本公積可以彌補(bǔ)虧損了，那么，用資本公積彌補(bǔ)虧損公司要繳納企業(yè)所得稅嗎？
在回答這個(gè)問題之前，我們先看一下通過減資方式用實(shí)繳的注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損是否涉稅？
注冊(cè)資本減資彌補(bǔ)虧損是否納稅，目前國家層面沒有明確的規(guī)定，但是實(shí)務(wù)中各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)此答復(fù)有如下兩種答復(fù)口徑：
（一）減資彌補(bǔ)需繳納企業(yè)所得稅
遼寧稅務(wù)局：
減資方式彌補(bǔ)虧損
留言時(shí)間：2019-03-28
我公司是中外合資企業(yè)，股東均為法人股東，為了優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，擬通過減資的方式彌補(bǔ)以前年度累計(jì)虧損，減資款不匯給股東，會(huì)計(jì)處理為：借：實(shí)收資本 貸：未分配利潤，請(qǐng)問該事項(xiàng)相關(guān)企業(yè)所得稅如何處理。
減資彌補(bǔ)虧損后，尚未彌補(bǔ)完所得稅的虧損額是否可以繼續(xù)彌補(bǔ)。
3、由于匯率原因?qū)е碌臏p資額大于虧損額，超出部分的企業(yè)所得稅如何處理？
遼寧省稅務(wù)局答復(fù)時(shí)間：2019-03-28
您好！您提交的問題已收悉，現(xiàn)針對(duì)您所提供的信息回復(fù)如下：
根據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》的決定》（中華人民共和國主席令第64號(hào)）規(guī)定：“第六條 企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：
(一)銷售貨物收入;
(二)提供勞務(wù)收入;
(三)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入;
(四)股息、紅利等權(quán)益性投資收益;
(五)利息收入;
(六)租金收入;
(七)特許權(quán)使用費(fèi)收入;
(八)接受捐贈(zèng)收入;
(九)其他收入。
第七條 收入總額中的下列收入為不征稅收入：
(一)財(cái)政撥款;
(二)依法收取并納入財(cái)政管理的行政事業(yè)性收費(fèi)、政府性基金;
(三)國務(wù)院規(guī)定的其他不征稅收入。
第十八條 企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補(bǔ)，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過五年?！?br/>根據(jù)您的描述，減資款不匯給股東相當(dāng)于您公司減資后將款項(xiàng)歸還給股東，股東再以同樣的款項(xiàng)捐贈(zèng)給您公司以彌補(bǔ)虧損，按照上述文件規(guī)定，應(yīng)按規(guī)定確認(rèn)收入，并依法彌補(bǔ)虧損。
感謝您的咨詢！上述回復(fù)僅供參考，若您對(duì)此仍有疑問，請(qǐng)聯(lián)系12366熱線或您的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)咨詢。
大連稅務(wù)局：
名義減資的涉稅處理
留言時(shí)間：2020-09-08
我公司實(shí)收資本7億元，累計(jì)未分配利潤-4.5億元。為改善報(bào)表結(jié)構(gòu)，經(jīng)各股東方協(xié)商，擬通過名義減資補(bǔ)虧方式進(jìn)行資源整合，即用實(shí)收資本彌補(bǔ)未分配利潤，實(shí)際凈資產(chǎn)不變，企業(yè)與股東之間未存在實(shí)際現(xiàn)金流。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第34號(hào)公告）的規(guī)定，被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認(rèn)為投資損失。按照該條政策理解，如果投資企業(yè)不得確認(rèn)為投資損失，不調(diào)減應(yīng)納稅所得額，那么被投資企業(yè)是不是也不應(yīng)該就彌補(bǔ)虧損確認(rèn)收入，調(diào)增應(yīng)納稅所得額？請(qǐng)問被投資企業(yè)和投資企業(yè)有哪些涉稅事項(xiàng)？
答復(fù)時(shí)間：2020-09-15
國家稅務(wù)總局大連市稅務(wù)局12366納稅服務(wù)中心答復(fù)：
尊敬的納稅人您好！您提交的網(wǎng)上留言咨詢已收悉，現(xiàn)答復(fù)如下：
第一，問題中提到對(duì)“被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認(rèn)為投資損失?！币?guī)定內(nèi)容的理解，我們認(rèn)為，被投資企業(yè)與投資企業(yè)屬于兩個(gè)獨(dú)立的納稅主體，正常經(jīng)營狀態(tài)下，不得互相彌補(bǔ)虧損，當(dāng)被投資企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營虧損時(shí)，除非投資企業(yè)處置其持有的股權(quán)或被投資企業(yè)清算，否則投資企業(yè)也不得調(diào)減其投資成本或確認(rèn)投資損失。
第二，關(guān)于企業(yè)問題中提到的名義減資彌補(bǔ)未分配利潤虧損的問題，我們認(rèn)為，在企業(yè)所得稅處理上應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)分為兩步，第一步是企業(yè)股東減資，確認(rèn)投資損益，同時(shí)被投資企業(yè)因?yàn)闊o法實(shí)際支付而形成應(yīng)付款項(xiàng)；第二步是將減少的實(shí)收資本返還給企業(yè)，企業(yè)應(yīng)付款項(xiàng)減少，作為收入項(xiàng)并入企業(yè)收入總額。
感謝您對(duì)稅務(wù)工作的理解與支持。
河南省稅務(wù)局
國家稅務(wù)總局河南省稅務(wù)局12366熱線2021年6月熱點(diǎn)問題
21、股東減資彌補(bǔ)虧損，企業(yè)所得稅如何處理？
股東減資彌補(bǔ)虧損應(yīng)分解為企業(yè)減資后將款項(xiàng)歸還給股東和股東將款項(xiàng)捐贈(zèng)給公司彌補(bǔ)虧損兩步。
第一步中，法人股東應(yīng)按國家稅務(wù)總局公告2011年第34號(hào)第五條處理，個(gè)人股東應(yīng)按國家稅務(wù)總局公告2011年第41號(hào)處理。
法人股東：根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號(hào)）規(guī)定：“ 五、投資企業(yè)撤回或減少投資的稅務(wù)處理  
投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，應(yīng)確認(rèn)為投資收回；相當(dāng)于被投資企業(yè)累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積按減少實(shí)收資本比例計(jì)算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得；其余部分確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。  
被投資企業(yè)發(fā)生的經(jīng)營虧損，由被投資企業(yè)按規(guī)定結(jié)轉(zhuǎn)彌補(bǔ)；投資企業(yè)不得調(diào)整減低其投資成本，也不得將其確認(rèn)為投資損失?！?br/>個(gè)人股東：根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人終止投資經(jīng)營收回款項(xiàng)征收個(gè)人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號(hào)）規(guī)定：“ 一、個(gè)人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項(xiàng)目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項(xiàng)目的經(jīng)營合作人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補(bǔ)償金、賠償金及以其他名目收回的款項(xiàng)等，均屬于個(gè)人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目適用的規(guī)定計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。
應(yīng)納稅所得額的計(jì)算公式如下：
應(yīng)納稅所得額=個(gè)人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補(bǔ)償金、賠償金及以其他名目收回款項(xiàng)合計(jì)數(shù)-原實(shí)際出資額（投入額）及相關(guān)稅費(fèi)”
第二步中，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，被減資企業(yè)減少實(shí)收資本的，如未向投資者支付對(duì)價(jià)，無論企業(yè)用減少的實(shí)收資本數(shù)彌補(bǔ)以前年度虧損還是增加企業(yè)資本公積，均應(yīng)將減少的金額確認(rèn)為當(dāng)期捐贈(zèng)收入計(jì)入納稅所得計(jì)征企業(yè)所得稅。
（二）減資彌補(bǔ)不需繳納企業(yè)所得稅
摘自《關(guān)于湖南南新制藥股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請(qǐng)文件的第二輪審核問詢函的回復(fù)》（2019年11月7日）（南新制藥 [688189]）：
四、減資事項(xiàng)是否用于彌補(bǔ)累計(jì)未彌補(bǔ)虧損，若是，減資補(bǔ)虧事項(xiàng)是否應(yīng)繳納所得稅，并提供相關(guān)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)發(fā)行人相關(guān)稅務(wù)事項(xiàng)的認(rèn)可情況；
公司2017年減資事項(xiàng)是用于彌補(bǔ)虧損。
對(duì)于本次減資事項(xiàng)，公司認(rèn)為不需要繳納企業(yè)所得稅，原因如下：
1、因本次減資目的是彌補(bǔ)虧損，股東未實(shí)際收回投資，公司也未取得任何收入，會(huì)計(jì)處理只是在資產(chǎn)負(fù)債表中所有者權(quán)益科目間進(jìn)行調(diào)整。不符合企業(yè)所得稅“第六條“企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：

（一）銷售貨物收入；

（二）提供勞務(wù)收入；

（三）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)收入；

（四）股息、紅利等權(quán)益性投資收益；

（五）利息收入；

（六）租金收入；

（七）特許權(quán)使用費(fèi)收入；

（八）接受捐贈(zèng)收入；

（九）其他收入”中關(guān)于收入的定義。
2、虧損企業(yè)減資彌補(bǔ)虧損是否繳納企業(yè)所得稅，稅法上沒有明確規(guī)定，查閱上市公司減資彌補(bǔ)虧損案例：2018年中國船舶重工集團(tuán)子公司重慶齒輪箱有限責(zé)任公司減少實(shí)收資本12.70億元用于彌補(bǔ)虧損未繳納企業(yè)所得稅。
3、本次減資彌補(bǔ)虧損已與稅務(wù)部門溝通，稅務(wù)部門出具證明：認(rèn)為減資補(bǔ)虧不需繳納企業(yè)所得稅。
最后總結(jié)：
個(gè)人觀點(diǎn)認(rèn)為，僅資本溢價(jià)類資本公積可以彌補(bǔ)虧損，資本溢價(jià)本質(zhì)上屬于投資者的投入，與實(shí)收資本的性質(zhì)無異。在此觀點(diǎn)下，資本公積彌補(bǔ)虧損和減資方式彌補(bǔ)虧損，性質(zhì)是一樣的，屬于以投資者的投入彌補(bǔ)虧損。如果財(cái)政部和國稅總局對(duì)于資本公積彌補(bǔ)虧損是否納稅不予以明確，那么在實(shí)務(wù)中，會(huì)同減資彌補(bǔ)虧損一樣，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)資本公積彌補(bǔ)虧損存在征稅和不征稅兩種口徑。希望財(cái)政部和國稅總局盡快明確資本公積彌補(bǔ)虧損和減資方式彌補(bǔ)虧損是否納稅，減少企業(yè)困惑和征納雙方爭議。在財(cái)政部和國稅總局明確這兩種方式彌補(bǔ)虧損是否納稅前，如發(fā)生相關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)于主管稅務(wù)機(jī)關(guān)及時(shí)溝通，避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。