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2001年8月,中國證監(jiān)會頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》),要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30以前,按照本指導(dǎo)意見的要求修改公司章程,聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事,并對獨(dú)立董事的任職條件、任免程序及方式、具體職責(zé)、報酬機(jī)制等問題提出指導(dǎo)性意見。上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度,是一種必然趨勢,它對于完善公司治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作意義重大。
一、目前我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的問題
獨(dú)立董事制度在我國是一個新生事物,如何運(yùn)作目前還處于探索階段,實(shí)踐中仍存在不少問題,主要表現(xiàn)在:
1.獨(dú)立董事的獨(dú)立性難以得到有效體現(xiàn)。究其原因,有以下幾點(diǎn):一是獨(dú)立董事大部分是由大股東或控股股東挑選聘用的,因此會受到大股東或控股股東的影響或操縱。二是獨(dú)立董事的報酬來自聘任他的公司,如果報0酬太低,獨(dú)立董事很難有積極性去從事責(zé)任很大的工作;如果報酬太高,就很難保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。三是獨(dú)立董事在董事會中的人數(shù)比例不合理。在我國上市公司中,獨(dú)立董事只占董事會成員的三分之一,不能在公司決策中起主導(dǎo)作用。不僅影響其獨(dú)立性,而且影響其監(jiān)督作用的充分發(fā)揮。
2.獨(dú)立董事的職責(zé)不明確。中國證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》中對于獨(dú)立董事應(yīng)履行的職責(zé)并沒有作出明確的界定,這就導(dǎo)致了很多上市公司對獨(dú)立董事職責(zé)的認(rèn)識存在著偏差。認(rèn)為獨(dú)立董事只要負(fù)責(zé)保證上市公司不出現(xiàn)違反法律法規(guī)所禁止的行為就可以了,至于企業(yè)在合法合規(guī)條件下如何經(jīng)營,怎樣促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展則不在獨(dú)立董事的職責(zé)范圍內(nèi)。正因?yàn)檫@種認(rèn)識上的偏差,大部分上市公司在選擇獨(dú)立董事時,除了按照《指導(dǎo)意見》的規(guī)定選擇一名會計專業(yè)人才外,其余的則大都選擇理論強(qiáng)于實(shí)踐的經(jīng)濟(jì)學(xué)家、學(xué)者等來擔(dān)任,這在很大程度上制約了獨(dú)立董事作用的發(fā)揮。而對于獨(dú)立董事來說,由于沒有明確的職責(zé)和義務(wù),他們大多把自己當(dāng)作是上市公司的顧問。這樣,獨(dú)立董事應(yīng)有的監(jiān)督作用也就難以充分發(fā)揮。
3.獨(dú)立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求。在國外,獨(dú)立董事不僅要求具有專業(yè)技能或是某一領(lǐng)域的知名人士,能夠具備足夠獨(dú)立地履行其職責(zé)的個性、品質(zhì)、知識、經(jīng)驗(yàn)及能力;而且還要求在實(shí)務(wù)中具有法律、工商管理、財務(wù)會計、科學(xué)技術(shù)等技能的人擔(dān)任獨(dú)立董事,以確保其能充分考慮廣大股東和公司的利益,進(jìn)行獨(dú)立判斷。目前我國上市公司的獨(dú)立董事多是經(jīng)濟(jì)學(xué)家、大學(xué)教授、證券從業(yè)人員,他們的介入對上市公司拓展視野確實(shí)非常有幫助。但難以有足夠的時間和精力履行公司董事職責(zé),而且他們并不一定具有技術(shù)、商業(yè)、管理等方面的綜合素質(zhì),這不但不利于上市公司重大項(xiàng)目的決策,反而有可能因此而加大風(fēng)險。
4.獨(dú)立董事的激勵機(jī)制尚未健全。目前,國外獨(dú)立董事制度的激勵機(jī)制主要有兩種:一種是薪酬激勵機(jī)制,另一種是聲譽(yù)激勵機(jī)制。然而在我國這些激勵機(jī)制還沒有真正發(fā)揮作用。一方面,如前所述,不合理的薪酬制度可能使獨(dú)立董事喪失獨(dú)立性,被大股東收買。另一方面,我國目前的社會環(huán)境也不適于實(shí)行聲譽(yù)激勵機(jī)制,因?yàn)椤蔼?dú)立董事”這一頭銜還沒有像西方國家一樣得到廣泛的認(rèn)可,還不能作為獨(dú)立董事誠實(shí)正直的象征,因而也就難以為獨(dú)立董事帶來額外的非貨幣收益。
二、完善上市公司獨(dú)立董事制度的建議
1.確保獨(dú)立董事的真正獨(dú)立性
第一,改進(jìn)獨(dú)立董事的選任機(jī)制。在獨(dú)立董事的選拔機(jī)制上可采用兩種方式:一種是董事會提出獨(dú)立董事應(yīng)具有的條件和素質(zhì),報經(jīng)股東大會批準(zhǔn)后采取面向一定范圍公開招聘,然后由股東大會批準(zhǔn);也可以聘請獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)來完成獨(dú)立董事的選聘工作,以避免大股東操縱獨(dú)立董事的選聘工作。另一種是采取累積投票制選舉獨(dú)立董事。中小股東可將其有效投票權(quán)總數(shù)集中投給一個或幾個獨(dú)立董事候選人,從而使其當(dāng)選。這種方式有利于抵制大股東的“一言堂”;有利于激發(fā)廣大中小股東參與公司管理的積極性。
第二,實(shí)行獨(dú)立董事報酬發(fā)放的社會化。為有效保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性,其報酬發(fā)放可由獨(dú)立董事協(xié)會完成。獨(dú)立董事的報酬來源,可通過由上市公司上交獨(dú)立董事經(jīng)費(fèi)和從其印花稅中提取一定比例方式籌集。
第三,提高獨(dú)立董事的構(gòu)成比例。借鑒西方發(fā)達(dá)國家的做法,可提高獨(dú)立董事的構(gòu)成比例,一般應(yīng)使其達(dá)到50%左右,大型公司應(yīng)達(dá)到60%-70%,使獨(dú)立董事由弱勢群體變?yōu)閺?qiáng)勢群體,真正能發(fā)揮獨(dú)立董事制度的有效性。
2.建立和完善有關(guān)獨(dú)立董事制度的法律法規(guī)
從國外的經(jīng)驗(yàn)看,獨(dú)立董事的地位和作用一般都在《公司法》或《證券法》中明確規(guī)定,然后落實(shí)到證券交易所的上市規(guī)則中。我國現(xiàn)行《公司法》或《證券法》缺乏關(guān)于獨(dú)立董事制度的相關(guān)規(guī)定,因此,制定《獨(dú)立董事法》,建立我國獨(dú)立董事的法律制度,明確獨(dú)立董事的權(quán)利與義務(wù)非常必要。
考慮到近期出臺《獨(dú)立董事法》的時機(jī)還不成熟,筆者認(rèn)為需要從三個方面著手加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的建設(shè)。首先是法律方面,需要對相關(guān)法規(guī)進(jìn)行修改,有必要在《公司法》中增加有關(guān)獨(dú)立董事在董事會成員中的比例以及權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)、作用的法律條文。此外,證監(jiān)會等部門還應(yīng)制定相關(guān)的配套法規(guī)對獨(dú)立董事任職條件、產(chǎn)生程序、發(fā)表意見的原則以及薪酬等問題作進(jìn)一步的明確規(guī)定,并規(guī)定獨(dú)立董事的過失責(zé)任。其次是自律性準(zhǔn)則方面,證券交易所、機(jī)構(gòu)投資者和中介組織通過修改上市規(guī)則和制定公司治理方面的準(zhǔn)則,增加行業(yè)自律性和指導(dǎo)性。第三就是公司方面,上市公司應(yīng)根據(jù)自身情況,制定關(guān)于公司治理和獨(dú)立董事的最佳做法,對獨(dú)立董事的運(yùn)作作出具體規(guī)定。
3.采取有效措施,引進(jìn)高素質(zhì)的獨(dú)立董事人才
一是以較高的年薪和報酬及其他優(yōu)惠政策積極吸收國內(nèi)外的優(yōu)秀人才加入到獨(dú)立董事群體中;二是建立會員制的獨(dú)立董事協(xié)會,加強(qiáng)現(xiàn)有獨(dú)立董事群體的培養(yǎng)和教育,提高其整體素質(zhì),形成專業(yè)化的獨(dú)立董事階層;三是引導(dǎo)建立獨(dú)立董事市場,成立專門的機(jī)構(gòu)對獨(dú)立董事資格和工作成績進(jìn)行認(rèn)證和評估;四是建立獨(dú)立董事事務(wù)所,把獨(dú)立董事自然人責(zé)任轉(zhuǎn)化為法人責(zé)任,使獨(dú)立董事事務(wù)所成為約束獨(dú)立董事并代替獨(dú)立董事承擔(dān)責(zé)任的載體。
4.建立健全獨(dú)立董事的激勵機(jī)制
在許多國外公司中,為了使得獨(dú)立董事的利益與股東的利益保持一致,獨(dú)立董事的報酬實(shí)行現(xiàn)金與股票期權(quán)相結(jié)合的辦法。股票期權(quán)作為一種長期激勵措施,其作用是顯而易見的。但由于目前我國實(shí)行股票期權(quán)的法律和政策還不成熟,在具體推行中還存在著諸如規(guī)范運(yùn)作、期權(quán)流動、納稅等方面的問題,將其引入獨(dú)立董事的薪酬機(jī)制中還缺乏一定的可操作性。所以,從目前來看,對于我國上市公司中獨(dú)立董事的薪酬機(jī)制,一種較為合理的做法是先采取適度津貼加獎金的辦法,在條件允許的情況下,再逐漸過渡到“固定薪酬加股票期權(quán)”的方法,促使獨(dú)立董事關(guān)心上市公司的經(jīng)營業(yè)績和發(fā)展前景,發(fā)揮更大的作用。
「參考文獻(xiàn)」
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[3]張開平。英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社,1998.
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