2014年注冊(cè)稅務(wù)師《稅收相關(guān)法律》知識(shí)點(diǎn)：民事訴訟的有關(guān)制度

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第四篇　訴訟法律制度

第二章 民事訴訟法

　　知識(shí)點(diǎn)二、民事訴訟的有關(guān)制度

　　一、主管與管轄

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　　主管是指人民法院受理和解決一定范圍內(nèi)民事案件的權(quán)限，也就是確定人民法院和其他國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。

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　　1.管轄的概念和意義

　　管轄是各級(jí)人民法院和同級(jí)人民法院之間，受理第一審民事案件、經(jīng)濟(jì)案件的分工和權(quán)限。

　　2.級(jí)別管轄

　　級(jí)別管轄是劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

　　我國(guó)人民法院分為四級(jí)，即基層人民法院、中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院和最高人民法院。此外還有專門法院，即軍事法院、海事法院和鐵路法院。

　　提示：我國(guó)《民事訴訟法》確定級(jí)別管轄的標(biāo)準(zhǔn)是案件的性質(zhì)和影響大小。

　　3.地域管轄

　　（1）普通管轄

　　普通管轄的確定原則是原告就被告，即以被告住所地的人民法院為訴訟管轄法院（原告就被告）。

　　在被告的住所地和經(jīng)常居住地不一致時(shí)，則以經(jīng)常居住地的人民法院為管轄法院。例外情況，被告被監(jiān)禁時(shí)，由原告經(jīng)常居住地人民法院為訴訟管轄法院。

　?。?）特別管轄

　　屬于特別管轄的情況，均由法律明確規(guī)定。例如：①因合同糾紛提起的訴訟，可以由 合同履行地人民法院管轄；②因票據(jù)糾紛提起的訴訟，可以由票據(jù)支付地人民法院管轄。但在通常情況下，特別管轄不妨礙普通管轄的適用，即由被告住所地的人民法院管轄，同時(shí)也可以由法律規(guī)定的特定人民法院管轄。（特別管轄不排斥普通管轄）。

　　（3）協(xié)議管轄

　　協(xié)議管轄是指當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前或發(fā)生之后，用書面協(xié)議的方式，選擇管轄法院。

　　對(duì)于國(guó)內(nèi)民事案件，協(xié)議管轄只限于合同案件和在法律規(guī)定有管轄權(quán)的人民法院之間選擇，且僅能選擇第一審法院的管轄；而涉外民事案件的協(xié)議管轄，包括涉外合同和財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件，都可以選擇與爭(zhēng)議有聯(lián)系的法院管轄，包括選擇中國(guó)的法院或者外國(guó)的法院，但在選擇中國(guó)法院管轄時(shí)，不得違背級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　?。?）專屬管轄

　　專屬管轄具有強(qiáng)制性和排他性。屬于專屬管轄的有以下三種情況：

　　一是因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由 不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；

　　二是因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由 港口所在地人民法院管轄；

　　三是因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由 被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄

　?。?）共同管轄

　　共同管轄是指依法律規(guī)定，就同一訴訟，兩個(gè)或兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)。在存在共同管轄時(shí)，則允許當(dāng)事人選擇管轄，原告可以向其中任何一個(gè)人民法院起訴。如果原告同時(shí)向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴，則由最先立案的法院管轄。

　　4.移送管轄和指定管轄

　?。?）移送管轄是指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)無管轄權(quán)時(shí)，將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。受移送的人民法院認(rèn)為移送的案件本院確無管轄權(quán)時(shí)，不得再自行移送，只能報(bào)上級(jí)法院指定管轄。

　?。?）指定管轄是指上級(jí)人民法院依照法律規(guī)定，指定其轄區(qū)內(nèi)下級(jí)人民法院對(duì)某一具體案件行使管轄權(quán)。

　　5.管轄權(quán)異議

　　管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人向受訴人民法院提出的該院對(duì)案件無管轄權(quán)的主張。當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，必須符合下列條件：

　?。?）提出異議的主體必須是本案當(dāng)事人。在訴訟實(shí)務(wù)中，提出管轄權(quán)異議的通常為被告。

　　（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)，對(duì)第二審民事案件不得提出管轄權(quán)異議。

　?。?）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間必須在提交答辯狀期間。即在被告接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出，逾期人民法院不予審查。

　　二、當(dāng)事人和訴訟代理人

　　1.當(dāng)事人

　　一審普通程序和簡(jiǎn)易程序中，稱為原告和被告。

　　在特別程序中，除選民名單案件稱起訴人外，其他案件均稱申請(qǐng)人。

　　在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。

　　在執(zhí)行程序中，稱為申請(qǐng)執(zhí)行人和被申請(qǐng)執(zhí)行人，簡(jiǎn)稱申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人。

　　2.共同訴訟人

　　共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或者是同類的，因而合并審理的訴訟。原告為二人以上的，稱為共同原告；被告為二人以上的，稱為共同被告。共同原告或者共同被告，即為共同訴訟人。

　　共同訴訟人分為必要的共同訴訟人和普通的共同訴訟人。

　?。?）必要的共訴訟人是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟；

　?。?）普通的共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。

　　3.訴訟代表人

　　在共同訴訟中，在當(dāng)事人一方人數(shù)眾多時(shí)，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟，這一訴訟形式稱為代表人訴訟。代表參加訴訟的人稱訴訟代表人。

　　訴訟代表人產(chǎn)生后，即由其代表人數(shù)眾多的當(dāng)事人全體行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。但是，訴訟代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

　　4.第三人

　　第三人是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對(duì)他人之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有部分的或者全部的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加他人之間已開始的訴訟的人。

　?。?）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，享有全部或部分的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，可以以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請(qǐng)求而參加訴訟。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通過起訴，向人民法院提出訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，從而成為訴訟當(dāng)事人。其在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，而以本訴中的原告和被告為共同被告。

　?。?）無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，對(duì)他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其又有法律上的利害關(guān)系。因而，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，只能申請(qǐng)參加訴訟，或者依法院的通知而參加訴訟，不能直接提起訴訟。其在訴訟中的地位既非原告，也非被告，只能參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟。其在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，也無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。但法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，則享有與當(dāng)事人同一的訴訟權(quán)利義務(wù)，可以進(jìn)行和解、提出上訴、請(qǐng)求執(zhí)行判決等。

　　5.訴訟代理人

　　根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的授權(quán)為一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人，稱為訴訟代理人。

　　分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。

　　訴訟代理人具有如下法律特征：（1）訴訟代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行訴訟。（2）訴訟代理人是有訴訟行為能力的人。（3）同一訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人，不能同時(shí)代理雙方當(dāng)事人。（4）在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為。（5）代理訴訟行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)。

　　三、民事訴訟證據(jù)

　　（一）民事訴訟證據(jù)的概念和分類

　　民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的一切事實(shí)。

　　民事訴訟證據(jù)必須符合的條件：

　　（1）客觀性；（2）關(guān)聯(lián)性；（3）合法性。

　　1.民事訴訟證據(jù)在理論上的分類

　?。?）按證據(jù)的來源分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。

　　證據(jù)本身直接來源于案件事實(shí)，稱為原始證據(jù)。原始證據(jù)通常被稱為第一手材料。

　　不是直接來源于案件事實(shí)，而是經(jīng)過中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來的證據(jù)，稱為派生證據(jù)。派生證據(jù)通常被稱為第二手材料。

　　（2）按證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)系分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。

　　直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地直接證明待證事實(shí)的證據(jù)。例如：合同可以作為直接證據(jù)證明合同法律關(guān)系是否成立。

　　間接證據(jù)是不能單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)，但一系列事實(shí)組合在一起可以證明待證事實(shí)的證明。例如：離婚案件中，包辦、分居、吵架等事實(shí)作為證據(jù)組合在一起可以證明夫妻感情已經(jīng)破裂。

　?。?）按證據(jù)與當(dāng)事人主張的關(guān)系分為本證和反證。

　　能夠證明當(dāng)事人一方所主張的事實(shí)存在的證據(jù)，稱為本證。

　　證明當(dāng)事人一方主張的事實(shí)不存在的證據(jù)，稱為反證。

　　2.根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)有以下幾種：

　　（1）書證；

　?。?）物證；

　　（3）視聽資料；

　?。?）電子數(shù)據(jù)；

　?。?）證人證言；

　　（6）當(dāng)事人陳述；

　?。?）鑒定意見；

　　（8）勘驗(yàn)筆錄。

　?。ǘ┟袷略V訟中的證明

　　1.證明對(duì)象

　　證明對(duì)象指需要由證明主體依法借助證據(jù)查明的案件事實(shí)，亦稱待證事實(shí)。

　　民事訴訟中證明對(duì)象通常包括以下幾個(gè)方面：

　?。?）當(dāng)事人主張的民事實(shí)體權(quán)益所依據(jù)的事實(shí)；

　?。?）當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的法律事實(shí)；

　　（3）外國(guó)法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。

　　2.無須證明的事實(shí)

　　有些案件事實(shí)當(dāng)事人雖作主張，但在訴訟中卻不必進(jìn)行證明。下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證：（1）一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)和提出的訴訟請(qǐng)求，明確表示承認(rèn)的；（2）眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理；（3）根據(jù)法律規(guī)定或已知事實(shí)，能推定出的另一事實(shí)；（4）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí)；（5）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；（6）已為有效公證書所證明的事實(shí)。

　?。ㄈ┡e證責(zé)任

　　1.舉證責(zé)任的概念

　　舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對(duì)自己的主張，負(fù)有提出證據(jù)以證明其真實(shí)性的責(zé)任。

　　2.舉證責(zé)任的分擔(dān)和倒置；下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

　　（1）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（2）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（5）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人具有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　（6）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（7）因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

　?。?）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　3.舉證時(shí)限

　?。?）人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院 認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。

　　提示：當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確的困難的，應(yīng)當(dāng)在 舉證期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。

　?。?）當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

　?。?）對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證；但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

　?。ㄋ模┳C明過程

　　1.證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

　　2.下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：

　?。?）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

　　（2）與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

　?。?）存有疑點(diǎn)的視聽資料；

　?。?）無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品；

　?。?）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

　　四、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

　?。ㄒ唬┴?cái)產(chǎn)保全

　　財(cái)產(chǎn)保全，是指在民事案件中，人民法院為保證將來判決發(fā)生法律效力后得到實(shí)際執(zhí)行而對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)執(zhí)的標(biāo)的物采取一定的強(qiáng)制性措施。

　　財(cái)產(chǎn)保全分為訴訟中財(cái)產(chǎn)保全和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全。

　　1.訴訟中財(cái)產(chǎn)保全

　　訴訟中財(cái)產(chǎn)保全是指當(dāng)事人起訴以后，人民法院在審理民事案件的過程中，對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù) 當(dāng)事人的申請(qǐng)或依職權(quán)對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物采取一定強(qiáng)制性措施。對(duì)于訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，如果申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。

　　2.訴訟前財(cái)產(chǎn)保全

　　訴前財(cái)產(chǎn)保全是指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的情況下，在起訴前申請(qǐng)人民法院對(duì)一定財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物采取強(qiáng)制性措施。訴訟前財(cái)產(chǎn)保全，只能根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)作出，法院不能依職權(quán)作出。對(duì)于訴訟前財(cái)產(chǎn)保全，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，如果不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。

　　3.財(cái)產(chǎn)保全的范圍和措施

　　財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物；財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押或者法律規(guī)定的其他方法。

　?。ǘ┫扔鑸?zhí)行

　　1.先予執(zhí)行的概念

　　人民法院審理請(qǐng)求給付財(cái)物的案件，在作出判決交付執(zhí)行之前，因權(quán)利人難以甚至無法維持生活、工作和生產(chǎn)，及時(shí)裁定義務(wù)人先行給予一定款項(xiàng)或特定物，立即交付執(zhí)行，這種制度稱為先予執(zhí)行。

　　2.裁定先予執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）案件屬于給付之訴，否則即使最終作出判決也不存在執(zhí)行的問題，當(dāng)然也就無須先予執(zhí)行。（2）雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)明確、具體。（3）權(quán)利人生活困難或生產(chǎn)急需，不采取先予執(zhí)行措施就難以維持正常生活或生產(chǎn)。（4）被申請(qǐng)人（義務(wù)人）有履行能力。（5）人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。

　　3.以下三類案件可以書面裁定先予執(zhí)行：

　?。?）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)用的案件。

　?。?）追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件。

　　（3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。

　　提示：當(dāng)事人如果不服財(cái)產(chǎn)保全或先予執(zhí)行裁定，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。。