2014年注冊稅務(wù)師《稅收相關(guān)法律》知識(shí)點(diǎn)：民事訴訟的有關(guān)制度

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第四篇　訴訟法律制度

第二章 民事訴訟法

　　知識(shí)點(diǎn)二、民事訴訟的有關(guān)制度

　　一、主管與管轄

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　　主管是指人民法院受理和解決一定范圍內(nèi)民事案件的權(quán)限，也就是確定人民法院和其他國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。

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　　1.管轄的概念和意義

　　管轄是各級人民法院和同級人民法院之間，受理第一審民事案件、經(jīng)濟(jì)案件的分工和權(quán)限。

　　2.級別管轄

　　級別管轄是劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

　　我國人民法院分為四級，即基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。此外還有專門法院，即軍事法院、海事法院和鐵路法院。

　　提示：我國《民事訴訟法》確定級別管轄的標(biāo)準(zhǔn)是案件的性質(zhì)和影響大小。

　　3.地域管轄

　?。?）普通管轄

　　普通管轄的確定原則是原告就被告，即以被告住所地的人民法院為訴訟管轄法院（原告就被告）。

　　在被告的住所地和經(jīng)常居住地不一致時(shí)，則以經(jīng)常居住地的人民法院為管轄法院。例外情況，被告被監(jiān)禁時(shí)，由原告經(jīng)常居住地人民法院為訴訟管轄法院。

　?。?）特別管轄

　　屬于特別管轄的情況，均由法律明確規(guī)定。例如：①因合同糾紛提起的訴訟，可以由 合同履行地人民法院管轄；②因票據(jù)糾紛提起的訴訟，可以由票據(jù)支付地人民法院管轄。但在通常情況下，特別管轄不妨礙普通管轄的適用，即由被告住所地的人民法院管轄，同時(shí)也可以由法律規(guī)定的特定人民法院管轄。（特別管轄不排斥普通管轄）。

　　（3）協(xié)議管轄

　　協(xié)議管轄是指當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前或發(fā)生之后，用書面協(xié)議的方式，選擇管轄法院。

　　對于國內(nèi)民事案件，協(xié)議管轄只限于合同案件和在法律規(guī)定有管轄權(quán)的人民法院之間選擇，且僅能選擇第一審法院的管轄；而涉外民事案件的協(xié)議管轄，包括涉外合同和財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件，都可以選擇與爭議有聯(lián)系的法院管轄，包括選擇中國的法院或者外國的法院，但在選擇中國法院管轄時(shí)，不得違背級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

　?。?）專屬管轄

　　專屬管轄具有強(qiáng)制性和排他性。屬于專屬管轄的有以下三種情況：

　　一是因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由 不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；

　　二是因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由 港口所在地人民法院管轄；

　　三是因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由 被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄

　?。?）共同管轄

　　共同管轄是指依法律規(guī)定，就同一訴訟，兩個(gè)或兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)。在存在共同管轄時(shí)，則允許當(dāng)事人選擇管轄，原告可以向其中任何一個(gè)人民法院起訴。如果原告同時(shí)向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴，則由最先立案的法院管轄。

　　4.移送管轄和指定管轄

　?。?）移送管轄是指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)無管轄權(quán)時(shí)，將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。受移送的人民法院認(rèn)為移送的案件本院確無管轄權(quán)時(shí)，不得再自行移送，只能報(bào)上級法院指定管轄。

　?。?）指定管轄是指上級人民法院依照法律規(guī)定，指定其轄區(qū)內(nèi)下級人民法院對某一具體案件行使管轄權(quán)。

　　5.管轄權(quán)異議

　　管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人向受訴人民法院提出的該院對案件無管轄權(quán)的主張。當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，必須符合下列條件：

　　（1）提出異議的主體必須是本案當(dāng)事人。在訴訟實(shí)務(wù)中，提出管轄權(quán)異議的通常為被告。

　?。?）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)，對第二審民事案件不得提出管轄權(quán)異議。

　?。?）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間必須在提交答辯狀期間。即在被告接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出，逾期人民法院不予審查。

　　二、當(dāng)事人和訴訟代理人

　　1.當(dāng)事人

　　一審普通程序和簡易程序中，稱為原告和被告。

　　在特別程序中，除選民名單案件稱起訴人外，其他案件均稱申請人。

　　在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。

　　在執(zhí)行程序中，稱為申請執(zhí)行人和被申請執(zhí)行人，簡稱申請人和被申請人。

　　2.共同訴訟人

　　共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或者是同類的，因而合并審理的訴訟。原告為二人以上的，稱為共同原告；被告為二人以上的，稱為共同被告。共同原告或者共同被告，即為共同訴訟人。

　　共同訴訟人分為必要的共同訴訟人和普通的共同訴訟人。

　?。?）必要的共訴訟人是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院認(rèn)為必須合并審理，并作出同一判決的訴訟；

　?。?）普通的共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。

　　3.訴訟代表人

　　在共同訴訟中，在當(dāng)事人一方人數(shù)眾多時(shí)，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟，這一訴訟形式稱為代表人訴訟。代表參加訴訟的人稱訴訟代表人。

　　訴訟代表人產(chǎn)生后，即由其代表人數(shù)眾多的當(dāng)事人全體行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)。但是，訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

　　4.第三人

　　第三人是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對他人之間爭議的訴訟標(biāo)的有部分的或者全部的獨(dú)立請求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加他人之間已開始的訴訟的人。

　?。?）有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，享有全部或部分的獨(dú)立請求權(quán)，可以以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人通過起訴，向人民法院提出訴訟請求和事實(shí)、理由，從而成為訴訟當(dāng)事人。其在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，而以本訴中的原告和被告為共同被告。

　?。?）無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，對他人之間已經(jīng)開始訴訟的訴訟標(biāo)的，沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其又有法律上的利害關(guān)系。因而，無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，只能申請參加訴訟，或者依法院的通知而參加訴訟，不能直接提起訴訟。其在訴訟中的地位既非原告，也非被告，只能參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟。其在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，也無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。但法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，則享有與當(dāng)事人同一的訴訟權(quán)利義務(wù)，可以進(jìn)行和解、提出上訴、請求執(zhí)行判決等。

　　5.訴訟代理人

　　根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的授權(quán)為一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人，稱為訴訟代理人。

　　分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人。

　　訴訟代理人具有如下法律特征：（1）訴訟代理人必須以被代理人的名義進(jìn)行訴訟。（2）訴訟代理人是有訴訟行為能力的人。（3）同一訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人，不能同時(shí)代理雙方當(dāng)事人。（4）在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施訴訟行為。（5）代理訴訟行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)。

　　三、民事訴訟證據(jù)

　?。ㄒ唬┟袷略V訟證據(jù)的概念和分類

　　民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的一切事實(shí)。

　　民事訴訟證據(jù)必須符合的條件：

　?。?）客觀性；（2）關(guān)聯(lián)性；（3）合法性。

　　1.民事訴訟證據(jù)在理論上的分類

　?。?）按證據(jù)的來源分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。

　　證據(jù)本身直接來源于案件事實(shí)，稱為原始證據(jù)。原始證據(jù)通常被稱為第一手材料。

　　不是直接來源于案件事實(shí)，而是經(jīng)過中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來的證據(jù)，稱為派生證據(jù)。派生證據(jù)通常被稱為第二手材料。

　?。?）按證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)系分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。

　　直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地直接證明待證事實(shí)的證據(jù)。例如：合同可以作為直接證據(jù)證明合同法律關(guān)系是否成立。

　　間接證據(jù)是不能單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)，但一系列事實(shí)組合在一起可以證明待證事實(shí)的證明。例如：離婚案件中，包辦、分居、吵架等事實(shí)作為證據(jù)組合在一起可以證明夫妻感情已經(jīng)破裂。

　?。?）按證據(jù)與當(dāng)事人主張的關(guān)系分為本證和反證。

　　能夠證明當(dāng)事人一方所主張的事實(shí)存在的證據(jù)，稱為本證。

　　證明當(dāng)事人一方主張的事實(shí)不存在的證據(jù)，稱為反證。

　　2.根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)有以下幾種：

　　（1）書證；

　?。?）物證；

　?。?）視聽資料；

　?。?）電子數(shù)據(jù)；

　　（5）證人證言；

　?。?）當(dāng)事人陳述；

　　（7）鑒定意見；

　?。?）勘驗(yàn)筆錄。

　?。ǘ┟袷略V訟中的證明

　　1.證明對象

　　證明對象指需要由證明主體依法借助證據(jù)查明的案件事實(shí)，亦稱待證事實(shí)。

　　民事訴訟中證明對象通常包括以下幾個(gè)方面：

　　（1）當(dāng)事人主張的民事實(shí)體權(quán)益所依據(jù)的事實(shí)；

　?。?）當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的法律事實(shí)；

　?。?）外國法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。

　　2.無須證明的事實(shí)

　　有些案件事實(shí)當(dāng)事人雖作主張，但在訴訟中卻不必進(jìn)行證明。下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證：（1）一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)和提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的；（2）眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理；（3）根據(jù)法律規(guī)定或已知事實(shí)，能推定出的另一事實(shí)；（4）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí)；（5）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；（6）已為有效公證書所證明的事實(shí)。

　?。ㄈ┡e證責(zé)任

　　1.舉證責(zé)任的概念

　　舉證責(zé)任是指當(dāng)事人在訴訟中對自己的主張，負(fù)有提出證據(jù)以證明其真實(shí)性的責(zé)任。

　　2.舉證責(zé)任的分擔(dān)和倒置；下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

　?。?）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（2）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；

　?。?）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（5）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人具有過錯(cuò)或者第三人有過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　?。?）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；

　?。?）因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

　　（8）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　3.舉證時(shí)限

　　（1）人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院 認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于30日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。

　　提示：當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確的困難的，應(yīng)當(dāng)在 舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。

　?。?）當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

　　（3）對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證；但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

　?。ㄋ模┳C明過程

　　1.證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

　　2.下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)：

　?。?）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；

　?。?）與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

　?。?）存有疑點(diǎn)的視聽資料；

　?。?）無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；

　?。?）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。

　　四、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

　?。ㄒ唬┴?cái)產(chǎn)保全

　　財(cái)產(chǎn)保全，是指在民事案件中，人民法院為保證將來判決發(fā)生法律效力后得到實(shí)際執(zhí)行而對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭執(zhí)的標(biāo)的物采取一定的強(qiáng)制性措施。

　　財(cái)產(chǎn)保全分為訴訟中財(cái)產(chǎn)保全和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全。

　　1.訴訟中財(cái)產(chǎn)保全

　　訴訟中財(cái)產(chǎn)保全是指當(dāng)事人起訴以后，人民法院在審理民事案件的過程中，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù) 當(dāng)事人的申請或依職權(quán)對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物采取一定強(qiáng)制性措施。對于訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全，法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，如果申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

　　2.訴訟前財(cái)產(chǎn)保全

　　訴前財(cái)產(chǎn)保全是指利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的情況下，在起訴前申請人民法院對一定財(cái)產(chǎn)或爭議標(biāo)的物采取強(qiáng)制性措施。訴訟前財(cái)產(chǎn)保全，只能根據(jù)當(dāng)事人的申請作出，法院不能依職權(quán)作出。對于訴訟前財(cái)產(chǎn)保全，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，如果不提供擔(dān)保的，駁回申請。

　　3.財(cái)產(chǎn)保全的范圍和措施

　　財(cái)產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物；財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押或者法律規(guī)定的其他方法。

　?。ǘ┫扔鑸?zhí)行

　　1.先予執(zhí)行的概念

　　人民法院審理請求給付財(cái)物的案件，在作出判決交付執(zhí)行之前，因權(quán)利人難以甚至無法維持生活、工作和生產(chǎn)，及時(shí)裁定義務(wù)人先行給予一定款項(xiàng)或特定物，立即交付執(zhí)行，這種制度稱為先予執(zhí)行。

　　2.裁定先予執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）案件屬于給付之訴，否則即使最終作出判決也不存在執(zhí)行的問題，當(dāng)然也就無須先予執(zhí)行。（2）雙方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)明確、具體。（3）權(quán)利人生活困難或生產(chǎn)急需，不采取先予執(zhí)行措施就難以維持正常生活或生產(chǎn)。（4）被申請人（義務(wù)人）有履行能力。（5）人民法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

　　3.以下三類案件可以書面裁定先予執(zhí)行：

　?。?）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)用的案件。

　?。?）追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件。

　?。?）因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件。

　　提示：當(dāng)事人如果不服財(cái)產(chǎn)保全或先予執(zhí)行裁定，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。。