如何理解明股實債涉稅處理背后的道理

房地產(chǎn)企業(yè)中會有“明股實債”的融資方式，兼顧了債務(wù)和權(quán)益的雙重屬性，放眼整個資本進(jìn)入和退出全程來看，本質(zhì)上屬于債權(quán)性質(zhì)，但又披了股權(quán)的外衣，其實這件外衣也不是可有可無，因為投資者可以通過股權(quán)外衣保障債權(quán)資金的安全。鑒于明股實債的情況，《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第41號）專門進(jìn)行了規(guī)定。

1、正確認(rèn)識資金進(jìn)入和退出模式

信托資金進(jìn)入形式上采用增資的方式，擁有企業(yè)股權(quán)，但是國家稅務(wù)總局公告2013年第41號規(guī)定該投資：（三）投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)；（四）投資企業(yè)不具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（五）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動；也就是說雖然形式上以股權(quán)方式進(jìn)入，但本質(zhì)上需要遵循債權(quán)的相關(guān)約定，日常經(jīng)營中信托公司股東履行控股監(jiān)督，企業(yè)原有原股東負(fù)責(zé)項目公司日常經(jīng)營，不過對于影響信托計劃的企業(yè)重大經(jīng)營活動上信托機(jī)構(gòu)具有一票否決權(quán)，這個安排其實和債權(quán)性質(zhì)很類似，債權(quán)人也會對企業(yè)提出各種資金運用和管理上的限制，但并不屬于參與日常經(jīng)營的范疇。

關(guān)于資金的退出方面，信托主體退出無外乎兩種方式：第一種是由地產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行減資，實現(xiàn)信托主體的退出；第二種方式是由原房地產(chǎn)企業(yè)的大股東從信托主體回購股權(quán)的方式實現(xiàn)信托主體的退出或信托主體變賣股權(quán)退出。很明顯，國家稅務(wù)總局公告2013年第41號采用了第一種退出模式，那么從形式上來看資金退出屬于信托的減資行為。當(dāng)然也有專家認(rèn)為信托投資應(yīng)該由其他股東將信托股權(quán)回購，并不是由被投資企業(yè)贖回或償還本金，可能主要是為了規(guī)避股權(quán)回購時，也就是撤資時會涉及到分配被投資企業(yè)資產(chǎn)的相關(guān)法律的約定，但實際上“明股實債”形式上還需要考慮“股”的因素，所以資金退出作為減資處理比較合適的。如果是原股東回購股權(quán)的方式，那么當(dāng)初信托進(jìn)來的意義在哪里呢？股東當(dāng)時缺錢？那回購的時候怎么有錢了？要么是股東當(dāng)時不想出錢？既然不想出怎么又想回購了呢？因此既然企業(yè)想做大資本金獲得發(fā)展，股東為什么不自己直接投錢，反而要引入信托投資這樣天天給自己投反對票添堵的第三者呢？好玩？還是股東有受虐傾向？好像說不通。

2、正確處理企業(yè)所得稅問題

明股實債混合性投資的收益來自于兩部分：因此在企業(yè)所得稅處理上主要關(guān)注這兩方面的處理。

第一是投資協(xié)議中規(guī)定的固定利率收取的利息，國家稅務(wù)總局公告2013年第41號規(guī)定被投資企業(yè)可以確認(rèn)為利息支出在稅前扣除，關(guān)于可以扣除的利息多少實際上可以按照實際額度扣減，這樣的法規(guī)精神在國家稅務(wù)總局公告2011年34號中規(guī)定也有體現(xiàn)，企業(yè)可以按照實際貸款利率進(jìn)行扣除。

第二部分是資本退出贖回價格和本金的差額，這部分作為債務(wù)重組損益進(jìn)行處理，也就是說不管是資金退出的溢價或者折價都作為債務(wù)重組損益處理，也不需要按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓來處理了，既然明股實債只是穿了一件股權(quán)的衣服，那么你退出的時候也不會讓你按照股權(quán)的那套處理，避免了股權(quán)交易價格是否公允的問題，應(yīng)該說是簡化了明股實債涉稅問題的處理。

當(dāng)然明股實債業(yè)務(wù)，資本退出的時候究竟是溢價還是折價，實際上在于投資各方的約定，首先投資合同規(guī)定的利率不能過高，基本上按照同類金融機(jī)構(gòu)貸款利率上浮30%以內(nèi)還是可以考慮的，原因是利息過高可能在被投資單位稅前將不能抵扣，雖然國家稅務(wù)總局公告2011年34號規(guī)定可以按照實際利率進(jìn)行扣除，但各地執(zhí)行上仍然按照銀行類金融機(jī)構(gòu)的利率水平進(jìn)行扣除的情況比較多，有的甚至只認(rèn)可基準(zhǔn)利率，不認(rèn)可浮動利率，這樣的處理著實讓人難以理解。因此在投資協(xié)議的利率約定上還需要結(jié)合當(dāng)?shù)氐睦⒖鄢龍?zhí)行口徑進(jìn)行安排，將收益在利息和退出機(jī)制上進(jìn)行合理安排。

關(guān)于明股實債的認(rèn)定要深入理解法規(guī)精神，不要簡單以為資本退出必須讓股東回購股權(quán)才行，房地產(chǎn)企業(yè)之所以會選擇明股實債的融資方式，目的也是為了做大資本金，爭取到更多的融資渠道和市場機(jī)會。所以34號公告給我們講的是基本的道理，股東就是不想出錢的，就是想利用別人的資金壯大自己，打腫臉充個胖子圖個面子，面子有了自然里子就有了。所以我們認(rèn)為把道理講清楚要比把法規(guī)講清楚更重要，法規(guī)不會可以查，道理不明白那就徹底沒救了。