論文摘要：從電子商務(wù)的發(fā)展給商標(biāo)權(quán)制度帶來(lái)的影響出發(fā)，分析了電子商務(wù)中新的商標(biāo)侵權(quán)形式和主要的侵權(quán)行為，并對(duì)電子商務(wù)環(huán)境下企業(yè)商標(biāo)的保護(hù)提出了相應(yīng)的保護(hù)策略。

　　電子商務(wù)，是指以互聯(lián)網(wǎng)為運(yùn)行平臺(tái)進(jìn)行的商事交易活動(dòng)，其基本交易流程與傳統(tǒng)的貨物或服務(wù)貿(mào)易相同，只是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)這一媒介進(jìn)行。對(duì)于商家來(lái)說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)虛擬市場(chǎng)，具有巨大商業(yè)潛力。正因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)同樣具有信息媒介和市場(chǎng)等功能，所以現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)權(quán)可以延伸到網(wǎng)絡(luò)上，而電子商務(wù)活動(dòng)中的商標(biāo)使用也與傳統(tǒng)商標(biāo)權(quán)使用存在相同之處，因此在網(wǎng)上發(fā)生的商標(biāo)權(quán)糾紛有一大部分亦是傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為。但電子商務(wù)活動(dòng)畢竟與現(xiàn)實(shí)中的商務(wù)活動(dòng)存在著區(qū)別，所以基于網(wǎng)絡(luò)的特殊性，電子商務(wù)環(huán)境下的企業(yè)商標(biāo)也出現(xiàn)了一些新問(wèn)題新挑戰(zhàn)。

　　一、電子商務(wù)中的新型商標(biāo)侵權(quán)行為

　　(一)商標(biāo)的域名搶注

　　這是目前網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)最主要的表現(xiàn)形式。域名的沖突在于，雖然商標(biāo)的地域性和專屬性允許多個(gè)相同商標(biāo)在不同的國(guó)家不同的商品上和平共處，但在COM域下，一個(gè)域名在世界范圍內(nèi)只能為一個(gè)人所有。域名搶注包括兩種情況：一種是真正法律意義上的“域名搶注”，侵權(quán)人故意把知名或比較知名的商標(biāo)或商號(hào)大量注冊(cè)為域名，這些搶注者通常還將搶注的域名進(jìn)行出售、出租或讓商標(biāo)權(quán)人高價(jià)“贖回”；另一種則屬于域名注冊(cè)人與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人之間的權(quán)利沖突，即域名注冊(cè)人并無(wú)故意“搶注”，是由于域名的唯一性和“先申請(qǐng)先注冊(cè)原則”，不可避免地與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人發(fā)生權(quán)利沖突。這種情況雖有搶注的事實(shí)，但卻不構(gòu)成真正法律意義上的“域名搶注”。在國(guó)外，域名搶注行為的出現(xiàn)還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創(chuàng)設(shè)之初負(fù)責(zé)全球域名注冊(cè)登記的機(jī)構(gòu)——全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(Inter2NIC)的域名就曾一度被人搶注。典型的案例有：紅塔山被菲律賓的一個(gè)廠商注冊(cè)，后來(lái)在當(dāng)?shù)卦O(shè)廠并生產(chǎn)了大量的香煙并銷售到亞洲的很多國(guó)家，甚至返銷中國(guó)。最近幾年搶注中國(guó)商標(biāo)比較嚴(yán)重的應(yīng)是中國(guó)香港地區(qū)，在大陸比較有名的商標(biāo)，例如“恒源祥”、“大寶”、“小護(hù)士”、“鎮(zhèn)江香醋”、“雪中飛”等都遭到搶注。

　　(二)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)

　　在因特網(wǎng)上，處于不同服務(wù)器上的文件可以通過(guò)超文本標(biāo)記語(yǔ)言鏈接起來(lái)。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊超鏈接部分(又稱“錨”)，另一個(gè)網(wǎng)頁(yè)或者網(wǎng)頁(yè)的另一部分內(nèi)容就呈現(xiàn)在用戶的計(jì)算機(jī)屏幕上。合理設(shè)置的鏈接，在網(wǎng)絡(luò)上都是允許的，因?yàn)殒溄蛹夹g(shù)是互聯(lián)網(wǎng)存在的基礎(chǔ)。但是，如果在自己網(wǎng)頁(yè)上將他人注冊(cè)商標(biāo)或馳名商標(biāo)設(shè)為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術(shù)，繞開被鏈接網(wǎng)站的主頁(yè)，這種行為就有借他人商標(biāo)的知名度來(lái)增加自己點(diǎn)擊率和瀏覽量的“搭便車”的嫌疑。在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務(wù)專家公司是一家在美國(guó)各地出售各類演出門票的公司，它的網(wǎng)站列舉了各類演出信息及相關(guān)服務(wù)，用戶可以通過(guò)電話或公司的網(wǎng)頁(yè)訂票或咨詢。微軟公司為在互聯(lián)網(wǎng)上拓展新的商機(jī)，開設(shè)了一個(gè)名為“西雅圖人行道”的網(wǎng)站，專門提供與西雅圖城市有關(guān)的各種服務(wù)，并且未經(jīng)票務(wù)專家公司的允許，就在自己的網(wǎng)頁(yè)上設(shè)計(jì)了一個(gè)以票務(wù)專家公司商標(biāo)為圖案的鏈接圖標(biāo)指針，通過(guò)該指針，用戶可繞過(guò)票務(wù)公司的主頁(yè)，直接鏈接到訂票頁(yè)面(即所謂的“縱深鏈接”)，享受其提供的各類服務(wù)。票務(wù)專家公司訴稱微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過(guò)該公司的主頁(yè)的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實(shí)踐中隨意使用他人的知名商標(biāo)、字號(hào)、商品名稱作鏈接標(biāo)志，這種鏈接行為必然會(huì)直接或間接地引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)行為。

　　(三)搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)

　　元標(biāo)記指萬(wàn)維網(wǎng)超文本置標(biāo)語(yǔ)言的一種軟件參數(shù)，網(wǎng)主用以描述其網(wǎng)站，包括網(wǎng)主的基本情況、版權(quán)聲明及關(guān)鍵詞等這些信息訪問(wèn)人是看不見的，但搜索引擎必須依靠它工作。將他人的商標(biāo)用作自己網(wǎng)頁(yè)的元標(biāo)記，將元標(biāo)記埋藏于自己網(wǎng)頁(yè)的關(guān)鍵詞中，雖然并沒有以可見的形式使用他人的商標(biāo)，但當(dāng)消費(fèi)者使用搜索引擎查找他人的商標(biāo)時(shí)，行為人的網(wǎng)頁(yè)則會(huì)從搜索結(jié)果中跳出來(lái)，因此，在網(wǎng)頁(yè)的元標(biāo)記中埋置他人的商標(biāo)，網(wǎng)民在通過(guò)搜索引擎尋找時(shí)就會(huì)不知不覺地訪問(wèn)該網(wǎng)站。這種不經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可而使用商標(biāo)作為關(guān)鍵詞的行為明顯構(gòu)成對(duì)商標(biāo)合法權(quán)益的侵犯。

　　(四)電子商務(wù)中的其他商標(biāo)侵權(quán)行為

　　此外，電子商務(wù)中還存在通過(guò)網(wǎng)絡(luò)廣告、遠(yuǎn)程登錄數(shù)據(jù)庫(kù)查索、電子郵件帳戶以及在電子商務(wù)活動(dòng)中假冒、盜用他人的注冊(cè)商標(biāo)推銷、兜售自己的產(chǎn)品或服務(wù)或在網(wǎng)上隨意地詆毀他人商標(biāo)信譽(yù)等侵權(quán)行為。

　　二、電子商務(wù)環(huán)境下新型侵權(quán)行為產(chǎn)生的原因

　　(一)商標(biāo)的域名搶注行為

　　在傳統(tǒng)商標(biāo)法中除本國(guó)加入的國(guó)際條約另有規(guī)定外，商標(biāo)權(quán)只能依一定國(guó)家的法律產(chǎn)生，又只在依法產(chǎn)生的地域內(nèi)有效，只在該國(guó)范圍內(nèi)受到法律保護(hù)，任何國(guó)家都不承認(rèn)其他國(guó)家或地區(qū)保護(hù)的商標(biāo)權(quán)。但隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來(lái)和電子商務(wù)的展開，商標(biāo)的這種固有的地域性在逐漸減弱。又因?yàn)橛蛎旧砭哂械膰?guó)際性，很多從事電子商務(wù)的商家企業(yè)，為了吸引用戶的注意力將他人的知名商標(biāo)注冊(cè)為域名從而產(chǎn)生了大量的域名搶注侵權(quán)案件。我國(guó)法律法規(guī)的不完善也對(duì)域名搶注起到了推波助瀾的作用。對(duì)于域名的管理和規(guī)制，我國(guó)目前主要通過(guò)《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》來(lái)調(diào)節(jié)，但這兩部法規(guī)存在著明顯的缺陷，最突出的就是對(duì)域名的注冊(cè)采取了非常寬松的態(tài)度，域名的管理單位雖然要求用戶不得將他人已在中國(guó)注冊(cè)過(guò)的商標(biāo)或者企業(yè)名稱注冊(cè)為域名，但是這些單位并不負(fù)責(zé)向商標(biāo)注冊(cè)機(jī)關(guān)或者工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊(cè)商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突，這就給搶注者提供了非常大的空間。除此之外兩部法規(guī)都沒有提出一個(gè)完善的域名爭(zhēng)議解決機(jī)制，這也顯然不利于從根本上解決域名搶注問(wèn)題。

　　(二)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)行為

　　在互聯(lián)網(wǎng)上，雖然處于不同服務(wù)器上的文件可以通過(guò)超文本標(biāo)記語(yǔ)言鏈接起來(lái)，但通常，直接用被鏈接文件的網(wǎng)址作為圖標(biāo)的情形是很少的。設(shè)計(jì)者常用標(biāo)題、文字或標(biāo)志作圖標(biāo)的外表，因此，一些著名企業(yè)的名稱或商標(biāo)就被用來(lái)招引用戶，從而引發(fā)網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)。因?yàn)檫@種連接技術(shù)的簡(jiǎn)單易行，而且伴隨著電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)地域性和時(shí)間性的日趨淡薄，這種侵權(quán)行為也逐漸成為電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)的主要形式。除此之外，因這種侵權(quán)行為并不直接針對(duì)特定的商品或服務(wù)，而是直接針對(duì)特定的鏈接，所以現(xiàn)行的法律法規(guī)并沒有對(duì)這種行為做出明確的規(guī)定，目前只能通過(guò)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的相關(guān)條款勉強(qiáng)給予調(diào)節(jié)和規(guī)制。法律的滯后也是侵權(quán)行為增多的原因。

　　(三)搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)行為

　　在電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)跨地域、跨行業(yè)類別的使用幾率擴(kuò)大，給商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)、有償使用、侵權(quán)監(jiān)測(cè)及實(shí)施保護(hù)其專有權(quán)的實(shí)現(xiàn)帶來(lái)新的困難?；谶@種現(xiàn)狀在網(wǎng)頁(yè)的元標(biāo)記中做文章，將他人的商標(biāo)文字埋置于自己的元標(biāo)記中，通過(guò)埋置關(guān)鍵詞檢索，網(wǎng)民在通過(guò)搜索引擎查找他人商標(biāo)時(shí)就會(huì)不知不覺訪問(wèn)該網(wǎng)頁(yè)，這種不經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可而使用商標(biāo)作為關(guān)鍵詞的行為明顯構(gòu)成對(duì)商標(biāo)合法權(quán)益的侵犯。

　　三、電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)的保護(hù)策略

　　電子商務(wù)的健康發(fā)展，需要有一個(gè)相當(dāng)適合的法律、法規(guī)和政策環(huán)境。在我國(guó)現(xiàn)有法律體系中，對(duì)電子商務(wù)還沒有專門的立法。對(duì)此應(yīng)當(dāng)組織法律和電子商務(wù)方面的專家，根據(jù)我國(guó)電子商務(wù)和商標(biāo)權(quán)實(shí)際情況，對(duì)于現(xiàn)行法律、法規(guī)無(wú)能為力的部分，參照發(fā)達(dá)國(guó)家的成功做法加強(qiáng)立法，將其納入法律管制的范疇；對(duì)有缺陷的部分，進(jìn)行填補(bǔ)和修正。

　　(一)電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析

　　要打擊電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為，就要先確定什么樣的行為才算是電子商務(wù)環(huán)境下的商標(biāo)侵權(quán)行為，即電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。本質(zhì)上講，電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為和傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定沒有根本的不同，相對(duì)于傳統(tǒng)商務(wù)而言，電子商務(wù)只是改變了一種交易形式。但是電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)行為畢竟是一種新型的商標(biāo)侵權(quán)，其構(gòu)成要件主要除了侵害行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系以外更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)行為人的主觀過(guò)錯(cuò)。因?yàn)殡娮由虅?wù)中的商標(biāo)侵權(quán)的歸責(zé)原則主要是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，因而在電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定中，過(guò)錯(cuò)要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀上具有故意或過(guò)失，即明知或應(yīng)當(dāng)知道其行為侵犯他人商標(biāo)權(quán)仍然實(shí)施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責(zé)任。這樣做是為了保護(hù)電子商務(wù)合理使用商標(biāo)者的合法權(quán)益，以促進(jìn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。

　　(二)對(duì)規(guī)制電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)行為的幾點(diǎn)建議

　　1．針對(duì)我國(guó)目前用于域名的管理和規(guī)制的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》的不足，可以作出以下調(diào)整和補(bǔ)充：

　　首先，針對(duì)域名的搶注問(wèn)題。域名注冊(cè)的主管單位在接到新域名注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)負(fù)責(zé)向商標(biāo)注冊(cè)機(jī)關(guān)或工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊(cè)商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突。其次，針對(duì)域名爭(zhēng)議的案件，可以借鑒美國(guó)的做法通過(guò)下面三種途徑解決：第一、當(dāng)先注冊(cè)方與爭(zhēng)議方都能提供各自的商標(biāo)注冊(cè)文件，證明其對(duì)該特定稱謂擁有合法使用權(quán)時(shí)，先注冊(cè)方可以繼續(xù)使用該域名，雙方可通過(guò)訴諸法律，按照法庭裁決對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行解決；第二、當(dāng)先注冊(cè)方不能提供、而爭(zhēng)議方能夠提供商標(biāo)注冊(cè)文件證明其對(duì)該域名擁有合法使用權(quán)時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心可以要求先注冊(cè)方于90天內(nèi)登記并啟用另一域名，而該爭(zhēng)議域名將不允許任何一方使用，直至雙方通過(guò)訴諸法庭并按照法庭裁決對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行解決；第三、雙方達(dá)成妥協(xié)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心按雙方同意的解決方案執(zhí)行。最后，對(duì)現(xiàn)行的法律、法規(guī)中有涉及電子商務(wù)中域名的侵權(quán)案件，可以明確推定適用。域名侵權(quán)往往和企業(yè)的商標(biāo)、商品、企業(yè)名稱相聯(lián)系，所以域名糾紛往往會(huì)和這些現(xiàn)存的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)生聯(lián)系，從而轉(zhuǎn)化為商標(biāo)權(quán)案或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案?？梢酝贫ㄟm用《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。

　　2．對(duì)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)制定專門性的法律法規(guī)來(lái)規(guī)范，使合法與非法行為有一個(gè)明確的界定，減少法律法規(guī)“真空”狀態(tài)。其中非法行為應(yīng)符合前文所分析的商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。首先要有侵害行為，這種行為既包含作為方式也包含不作為方式。其次要有損害結(jié)果，即加害行為造成商標(biāo)所有人合法利益的減少或滅失，造成商標(biāo)的淡化和商標(biāo)價(jià)值的降低，最終將損害商標(biāo)所有人提供的商品或服務(wù)的價(jià)值。再次行為人的侵害行為與損害結(jié)果之間有內(nèi)在的、必然的聯(lián)系。最后要有侵權(quán)行為人的主觀過(guò)錯(cuò)。相對(duì)的短期內(nèi)對(duì)現(xiàn)有的涉及電子商務(wù)中網(wǎng)頁(yè)鏈接和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)案件，可以借鑒涉及電子商務(wù)中域名的侵權(quán)案件的解決方法，通過(guò)明確推定適用《民法通則》、《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》來(lái)解決。特別是網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)的法律責(zé)任。具體說(shuō)來(lái)應(yīng)包括：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三類。其中民事責(zé)任參照《民法通則》應(yīng)包括：停止侵害行為；賠禮道歉、消除影響和賠償損失。行政責(zé)任可參照《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，即主管部門可以責(zé)令侵權(quán)人停止在電子商務(wù)活動(dòng)中的商標(biāo)侵權(quán)，并在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處以一定數(shù)額的罰款。刑事責(zé)任方面，因?yàn)槲覈?guó)并沒有具體規(guī)定商標(biāo)侵權(quán)行為人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，所以可以參考《中華人民共和國(guó)刑法》中關(guān)于“假冒、非法制造、銷售商標(biāo)標(biāo)識(shí)以及產(chǎn)品”的相關(guān)規(guī)定，對(duì)已構(gòu)成我國(guó)《刑法》所規(guī)定的商標(biāo)犯罪行為特征的商標(biāo)侵權(quán)行為人追究刑事責(zé)任。

　　3．加強(qiáng)國(guó)際間的交流合作由于網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，時(shí)空和地域的限制逐漸被打破。各國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的制定和修改基本上都從早期的各行其是發(fā)展到后來(lái)的求同存異，再發(fā)展到今天的全面趨同。因此，在電子商務(wù)環(huán)境下為了更有效地保護(hù)企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，必須協(xié)調(diào)各國(guó)韻相關(guān)立法，加強(qiáng)與國(guó)際組織的溝通和協(xié)調(diào)，積極參與商標(biāo)權(quán)國(guó)際保護(hù)規(guī)則的制訂和修改。