關(guān)于非金融企業(yè)向個人借款的利息支出能否在稅前扣除，稅法未直接予以規(guī)定，在實務(wù)中，有人認(rèn)為《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱“《實施條例》”）第三十八條中只規(guī)定了非金融企業(yè)向非金融企業(yè)借款的利息支出在符合條件的情況下可以扣除，沒有提及向個人借款的利息費用可以扣除，因而非金融企業(yè)向個人借款的利息不得稅前扣除，個別基層稅務(wù)機關(guān)甚至發(fā)文作出了不得扣除的規(guī)定。筆者對此持有不同意見，現(xiàn)闡述如下：

    一、如何認(rèn)識稅法有關(guān)稅前扣除的條款

    根據(jù)筆者對企業(yè)所得稅法及其實施條例的認(rèn)識和理解，稅法在規(guī)定稅前扣除事項時，如果屬于可以扣除的，稅法只是作原則性的基本規(guī)定，并不作一一具體列舉。稅法作列舉式具體規(guī)定的事項可分為兩類：一類是禁止扣除的，一類是限制扣除的（限制扣除條件、范圍、標(biāo)準(zhǔn)、時間等）。如果稅法中對某類扣除事項沒有作出禁止扣除或限制扣除的規(guī)定，只要其不違反稅前扣除的基本原則，就應(yīng)屬于可以扣除的；反之，如果其與稅前扣除的基本原則相抵觸，就是不可扣除或應(yīng)限制扣除的。

    在現(xiàn)行的國家統(tǒng)一稅收法規(guī)中，并未明確規(guī)定非金融企業(yè)向個人借款的利息費用不得稅前扣除，在稅收征管實務(wù)中，如果不加區(qū)別地認(rèn)定所有非金融企業(yè)向個人借款的利息費用均不得稅前扣除，筆者認(rèn)為這是不符合立法精神的。

    二、非金融企業(yè)向個人借款的利息費用能否稅前扣除的辯證分析

    真實、合法、合理是納稅人各項費用支出在稅前扣除的基本原則。納稅人的一項費用支出，即使真實發(fā)生，但如果與此相應(yīng)的經(jīng)營活動和財務(wù)行為違反國家的法律、法規(guī)和行政性規(guī)定，相關(guān)支出不屬于正常經(jīng)營活動中的合法、合理支出，則不得稅前扣除。例如，納稅人被處以罰款、罰金、加收稅收滯納金、非法經(jīng)營被沒收財物損失、賄賂性支出等均不得于稅前扣除。同樣，非金融企業(yè)向個人借款而支付的利息，如果這種借貸行為本身是違法的，則利息費用不得稅前扣除；反之，在符合實際發(fā)生、相關(guān)性和合理性原則的前提下，應(yīng)可稅前扣除。

    事實上，綜合企業(yè)所得稅法及其實施條例的相關(guān)條款，筆者認(rèn)為，非金融企業(yè)向個人借款發(fā)生的利息支出并非都是不得稅前扣除的?！秾嵤l例》第三十八條是關(guān)于企業(yè)借款利息支出的一般規(guī)定，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四十六條針對企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的借款利息稅前扣除作出特別規(guī)定：“企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方接受的債權(quán)性投資與權(quán)益性投資的比例超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)而發(fā)生的利息支出，不得在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。”《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》（財稅[2008]121號）對關(guān)聯(lián)方之間借款利息稅前扣除問題作了具體規(guī)定。因此，企業(yè)向存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的個人（如自然人股東）借款的利息支出，只要符合規(guī)定條件和標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)可稅前扣除。如果認(rèn)定企業(yè)向個人借款發(fā)生的利息支出不可以稅前扣除，就會出現(xiàn)企業(yè)向不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的個人發(fā)生的借款利息支出不能在稅前扣除，但向存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的個人的借款利息支出可以在稅前扣除的悖論。關(guān)于這一點，我們還可以參考企業(yè)所得稅法立法起草小組成員編寫的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例釋義及適用指南》一書。針對《實施條例》第三十七條：“企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中發(fā)生的合理的不需要資本化的借款費用，準(zhǔn)予扣除。”該書在講解時明確指出：“借款利息，是指企業(yè)向其他組織、個人借用資金而支付的利息……”。反之，根據(jù)現(xiàn)行司法解釋，合法的民間借貸（即借貸一方必須為個人）是受到法律保護的。如果不允許非金融企業(yè)向個人的借款利息支出稅前扣除，則會出現(xiàn)司法機關(guān)所保護的合法行為，企業(yè)所得稅法反而不予認(rèn)可的矛盾。

    三、向個人借款利息支出不得稅前扣除的幾種情形

    《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》（中華人民共和國國務(wù)院令第247號）第四條中規(guī)定，非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會不特定對象進(jìn)行的非法集資；等等。

    最高人民法院在《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》（法釋[1999]3號）中規(guī)定，公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實即可認(rèn)定有效。但是，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：（1）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；（2）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；（3）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；（4）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。

    被認(rèn)定為有效的民間借貸行為，借貸利率按照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法〈民〉[1991]21號）的有關(guān)規(guī)定辦理，即不得超過銀行同類貸款利率4倍（含利率本數(shù)），超出部分的利息不予保護。

    據(jù)此筆者認(rèn)為，如果非金融企業(yè)向個人借貸的行為被司法機關(guān)或金融行政主管部門認(rèn)定為非法集資的，則相應(yīng)的利息支出不得稅前扣除。

    四、企業(yè)應(yīng)可稅前扣除的向個人借款的利息支出

    如果非金融企業(yè)向個人的利息支出是有效的并受到法律保護的，則相應(yīng)的利息支出應(yīng)可在稅前扣除。筆者認(rèn)為此類借貸行為應(yīng)具備下列條件，并完善下列程序和手續(xù)：（1）非金融企業(yè)借款的對象—個人是特定的，如內(nèi)部部分職工、企業(yè)管理層的個別親友等，借款對象不存在不特定社會公眾的情形；（2）非金融企業(yè)應(yīng)就向特定個人借款事宜形成股東（大）會、董事會決議之類的有效法律文件，明確借款對象的姓名、身份、借款金額、期限、利率、用途、條件等，借款利率應(yīng)符合國家相關(guān)規(guī)定；（3）非金融企業(yè)應(yīng)與個人簽訂規(guī)范的書面借款合同；（4）非金融企業(yè)向個人借得的款項應(yīng)用于正常的經(jīng)營活動，具有合理的商業(yè)目的，并有真實、合規(guī)的會計記錄；（5）非金融企業(yè)向個人支付利息時，應(yīng)代扣代繳個人所得稅，并履行支付利息的審批和簽領(lǐng)手續(xù)。

    根據(jù)《實施條例》，個人所得稅中的“利息、股息、紅利所得”，是指個人擁有債權(quán)、股權(quán)而取得的利息、股息、紅利所得。這里的利息，是指個人擁有債權(quán)而取得的所得，包括存款利息、貸款利息和各種債券利息以及其他形式取得的利息。企業(yè)向個人借款支付的利息屬于上述范圍，且不同于金融企業(yè)向存款人支付的儲蓄存款利息，應(yīng)按照20％稅率計算應(yīng)扣繳的個人所得稅。

    筆者認(rèn)為，在具備上述條件后，非金融企業(yè)向個人借款所形成的利息支出在能否稅前扣除方面不應(yīng)存在會計與稅收之間的差異問題。

    五、由此引起的法學(xué)方法上的幾點探討

    筆者認(rèn)為，允許企業(yè)向個人借款發(fā)生的利息支出有條件地在稅前扣除顯然更為合適。但在如何解決這個問題上，目前也有兩種觀點，一種是認(rèn)為《實施條例》第三十八條未涉及“個人”屬于一種疏漏，也就是所謂的“法律漏洞”，應(yīng)當(dāng)直接予以補充，另一種觀點是將非金融企業(yè)解釋為“金融企業(yè)之外的企業(yè)和個人”。筆者傾向于采用第一種方法，因為第二種解釋口徑顯然過于牽強，且有違常規(guī)。

    “合法性”是稅前扣除的基本原則，但問題在于，如何界定“合法性”卻一直沒有一個明確的尺度。狹義的“法”僅包括“法律”，廣義的“法”還包括地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章。事實上，本文所討論到民間借貸行為就已經(jīng)涉及到了《合同法》，國務(wù)院令、中國人民銀行發(fā)布的部門規(guī)章《貸款通則》以及最高人民法院的司法解釋這幾種類型的文件，而這幾種文件對民間借貸行為的相關(guān)規(guī)定也不盡相同。由于企業(yè)所得稅法所調(diào)整的對象往往是商法以及其他部門法所調(diào)整的結(jié)果。如何把握這一尺度顯然是一個非常重要、但卻沒有引起足夠重視的問題。

    另外，納稅人在將其向個人借款的利息申報稅前扣除時，法律上并不授予稅務(wù)機關(guān)判斷是否具備“合法性”條件的職責(zé)，納稅人則要對其承擔(dān)相應(yīng)的稅收法律責(zé)任。如果事后被金融監(jiān)管部門認(rèn)定為非法集資行為等，則其自行申報扣除的利息支出將導(dǎo)致偷稅責(zé)任和后果。根據(jù)國務(wù)院令第247號規(guī)定：“因非法金融業(yè)務(wù)活動形成的債權(quán)債務(wù)，由從事非法金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)負(fù)責(zé)清理清退。”那么，在清償債務(wù)之前，非法集資企業(yè)應(yīng)補交稅款、罰款、滯納金等，此類對國家的特定負(fù)債項目的支付是否優(yōu)于集資負(fù)債的清償？如是，則可能導(dǎo)致對債權(quán)人清償額的相應(yīng)減少。對此，債權(quán)人如有異議又如何處置呢？國務(wù)院令第247號有相關(guān)規(guī)定：“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動受到的損失，由參與者自行承擔(dān)。”