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審計復(fù)議制度設(shè)計缺陷的思考

來源: 李宗林 編輯: 2009/07/08 10:20:21  字體:

  審計復(fù)議制度在本質(zhì)上是一種行政救濟制度,具有行政性和準(zhǔn)司法性,體現(xiàn)著行政性和司法性的統(tǒng)一,能夠防止和糾正違法或者不當(dāng)?shù)膶徲嬀唧w行政行為,在保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益,提高審計質(zhì)量、維護審計權(quán)威、防范審計風(fēng)險,促進審計機關(guān)依法行政等方面具有重要意義。近年來,隨著被審計單位法律意識的逐步增強,審計執(zhí)法力度的不斷加大,公民、法人或者其他組織對行政復(fù)議工作認(rèn)識的逐步深入,審計復(fù)議工作出現(xiàn)了一些新情況和新問題,不利于該項工作的順利開展。本文試就我國審計復(fù)議制度設(shè)計缺陷問題作些淺析。

  一、審計復(fù)議制度的概念

  審計行政復(fù)議,是指公民、法人和其他組織(被審計單位或個人)認(rèn)為審計機關(guān)的審計結(jié)論和處理意見侵犯其合法權(quán)益,依法向上級審計機關(guān)或本級人民政府提出申請,由受理申請的行政機關(guān)對原審計結(jié)論和處理意見再次進行審查并作出裁決的制度。

  二、我國目前審計復(fù)議制度設(shè)計存在的缺陷

  1、對審計機關(guān)作出的有關(guān)財政收支的審計決定不服不能申請行政復(fù)議,只能提請政府裁決?!?a href="http://odtgfuq.cn/new/63/66/2006/3/ma9163244231113600219052-0.htm">審計法》第四十八條規(guī)定:“被審計單位對審計機關(guān)作出的有關(guān)財務(wù)收支的審計決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。被審計單位對審計機關(guān)作出的有關(guān)財政收支的審計決定不服的,可以提請審計機關(guān)的本級人民政府裁決,本級人民政府的裁決為最終決定。”被審計單位對審計機關(guān)作出的有關(guān)財政收支的審計決定不服的,只能提請審計機關(guān)的本級人民政府裁決,不能申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,本級人民政府的裁決為最終決定。

  此次《審計法》修訂,為被審計單位對有關(guān)財政收支審計決定不服設(shè)置了特殊的救濟途徑,只規(guī)定被審計單位對有關(guān)財務(wù)收支審計決定不服可以申請復(fù)議或者提起訴訟。對有關(guān)財政收支審計決定不服,到相應(yīng)的政府尋求行政救濟。對財政收支審計決定不服可提請行政裁決,這是修訂后的《審計法》一個新變化,就是被審計單位對有關(guān)財政收支審計決定(主要是指對國務(wù)院各部門和地方各級人民政府及其各部門的審計決定)與財務(wù)收支審計決定(主要包括對國有金融機構(gòu)及企事業(yè)組織的審計決定)不服的,可獲得不同的救濟途徑,主要是考慮兩者不同的性質(zhì)和特點。財政收支是體現(xiàn)國家意志的收支活動,對政府各部門的財政收支進行審計監(jiān)督具有政府內(nèi)部監(jiān)督的性質(zhì)。政府財政收支管理中的問題,可以在政府層面作為內(nèi)部事務(wù)予以解決,所以對財政收支審計決定實行了行政裁決制度,即“被審計單位對審計機關(guān)作出的有關(guān)財政收支審計決定不服的,可以提請審計機關(guān)的本級人民政府裁決,本級人民政府的裁決為最終決定”。被審計單位不得再向人民法院起訴。

  實際工作中,財政收支審計決定和財務(wù)收支審計決定難以劃分。從理論上分析,財政是以國家為主體對一部分社會產(chǎn)品進行的再分配。財政收支是從國家的角度,對其以資金形態(tài)再分配社會產(chǎn)品的理論概括。凡屬于國家分配范疇內(nèi)的資金活動,都可以稱之為財政收支。財務(wù)收支是從部門、企業(yè)、單位的角度,對反映其經(jīng)濟活動的資金運動所作的理論概括。在實際工作中,它們是有聯(lián)系、有交叉的,一個單位可能既有財政收支、又有財務(wù)收支;同樣一筆資金,可能是財政收支,也可能是財務(wù)收支。例如,從國家預(yù)算分配到預(yù)算單位的資金活動,從國家的角度看是財政收支,而從單位的角度看,人們一般在習(xí)慣上把它們稱之為財務(wù)收支。由此可見,確定一個被審計單位的違規(guī)行為屬于財政收支行為,還是財務(wù)收支行為是比較困難的。

  雖然從立法原意上看,區(qū)分不同的救濟途徑是為了避免國家機關(guān)之間對簿公堂,但從法律上看財政收支審計與國家機關(guān)并不是完全對應(yīng)的。比如,對事業(yè)單位的審計,可以是《審計法》第十六條規(guī)定的預(yù)算執(zhí)行審計,也可以是第十九條規(guī)定的財務(wù)收支審計?!秾徲嫹ā返诙偷诙臈l規(guī)定的是財務(wù)收支審計,卻不僅涉及到企業(yè)事業(yè)單位,也會涉及國家機關(guān)。所以我們難以直接按單位劃分財政收支審計和財務(wù)收支審計,進而區(qū)分不同救濟途徑。

  2、審計復(fù)議申請人不能夠以口頭方式提出審計復(fù)議申請。審計署令第1號2008年1月28日發(fā)布施行,其中《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》第八條規(guī)定:“申請人申請審計復(fù)議應(yīng)當(dāng)書面申請。申請人口頭申請的,審計復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)告知其以書面申請。”該條規(guī)定了審計復(fù)議提出方式,僅能以書面方式提出,申請人以口頭方式提出的無效,應(yīng)當(dāng)不予受理。與《行政復(fù)議法》的有關(guān)具體規(guī)定不符。該法第十一條規(guī)定:“申請人申請行政復(fù)議,可以書面申請,也可以口頭申請;口頭申請的,行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實、理由和時間。”賦予了申請人以口頭申請復(fù)議的權(quán)利。《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》第八條規(guī)定與《行政復(fù)議法》確立的“便民”原則相違背,也從根本上有悖于該法保護行政相對人合法權(quán)益的立法精神。

  3、個人申請審計復(fù)議規(guī)定不明確?!秾徲嫏C關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》第三條規(guī)定:“被審計單位認(rèn)為審計機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,可以依照有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定,向?qū)徲嫃?fù)議機關(guān)申請復(fù)議。”第六條規(guī)定:“被審計單位申請復(fù)議時,該被審計單位是審計復(fù)議的申請人。”《行政復(fù)議法》第五條、第六條等規(guī)定,“公民、法人或者其他組織”是行政復(fù)議申請人,有權(quán)在法定事由出現(xiàn)時申請復(fù)議?!秾徲嫏C關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》是審計署的部門規(guī)章,其法律效力低于《行政復(fù)議法》,不能與該法關(guān)于個人有權(quán)申請復(fù)議的強制性規(guī)定相違背,《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》不能將“個人”排斥在審計復(fù)議申請人之外?!秾徲嫏C關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》第三十二條規(guī)定:“個人對審計機關(guān)作出的罰款不服的,按照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定辦理”,由此可見,《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》直面審計復(fù)議申請人是單位,沒有把個人不服罰款決定的審計具體行政行為的復(fù)議問題作出明確規(guī)定。

  三、審計復(fù)議制度的立法完善

  1、取消審計政府終局裁決制度,賦予當(dāng)事人以自由選擇權(quán)

  關(guān)于審計復(fù)議決定終局裁決的處理上,除了嚴(yán)格限制只能由法律(此處為狹義上的法律,即全國人民代表大會及其常務(wù)委員會按照立法程序所制定和頒布的具有普遍約束力的規(guī)范性文件)對之加以規(guī)定外,對于設(shè)置終局裁決行為應(yīng)該考慮的因素必須是必要且充分的,換句話來說,如果一個行政行為涉及公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)而要求保留終局裁決權(quán),必須有充分的理由。對于設(shè)置終局裁決的理由,有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限于下面幾個方面:(1)某一類行為涉及到國家重要機密,一旦進入訴訟,將會嚴(yán)重危害國家利益;(2)某一類行政行為不可能或極少可能侵犯行政相對人的合法權(quán)益;(3)某類行政行為專業(yè)性極強且非常復(fù)雜,以至于使法官的審查徒勞無益;(4)某一類行政行為已有近乎司法程序作保障、行政系統(tǒng)內(nèi)部已有充分的能確保公正的救濟手段;(5)因不可抗力使行政救濟以外的司法救濟成為不可能。

  本文認(rèn)為,可以將上述理由的第一和第五作為我國現(xiàn)階段設(shè)置審計復(fù)議終局裁決行為的考慮因素,但其余的不應(yīng)作為考慮的因素。對于第三、第四之所以不適合作為考慮的因素在上文已有闡述,這里僅說明第二個因素的排除理由。根據(jù)《行政訴訟法》上的規(guī)定,行政訴訟的原告必須與被訴行政行為之間具有法律上的利害關(guān)系,沒有法律上利害關(guān)系的人不具有行政訴訟的原告資格。如果某一類行政行為不可能涉及行政相對人的合法權(quán)益,這類行政行為也就不可能進入行政訴訟。但如果不是不可能而是極少,還是應(yīng)該將其納入訴訟的范圍。根據(jù)司法最終救濟原則,立法中應(yīng)取消審計行政復(fù)議決定終局裁決制度,即對審計署作出的審計具體行政行為不服提起審計復(fù)議后,又對審計復(fù)議決定不服的,當(dāng)事人向國務(wù)院申請裁決,對國務(wù)院作出的裁決仍不服的,申請人還可以再向人民法院起訴。以便當(dāng)事人的正當(dāng)程序性權(quán)利——訴權(quán)得以充分保障。

  筆者認(rèn)為,應(yīng)該原則上廢除針對我國現(xiàn)有制度中涉及的“被審計單位對審計機關(guān)作出的有關(guān)財政收支的審計決定不服的,可以提請審計機關(guān)的本級人民政府裁決,本級人民政府的裁決為最終決定”的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)賦予相對人在行政復(fù)議和行政訴訟之間作出選擇的權(quán)利。

  賦予當(dāng)事人以自由選擇權(quán),一則可以分流審計行政爭議案件,減輕審計復(fù)議機構(gòu)和法院各自的工作壓力;二則對于不屬于審計復(fù)議受理范圍的審計行政爭議,當(dāng)事人可以直接向法院尋求及時的救濟;再則,這也增強了審計復(fù)議的權(quán)威性,有利于提高效率、降低審計行政爭議解決的成本。允許當(dāng)事人對復(fù)議和訴訟進行選擇,不但是可行的,而且是值得提倡的,因為這樣可以使公民、法人和其他組織(學(xué)理上統(tǒng)稱行政相對人)在受到審計機關(guān)的違法侵害時,多了一條救濟途徑,而且更主要的是當(dāng)事人擁有了自主選擇救濟的權(quán)利,這樣至少在程序上保障了當(dāng)事人的選擇權(quán)。并且,由于兩者在解決合法性問題上的同一性,當(dāng)事人無論選擇哪一種救濟途徑,都將會產(chǎn)生同樣的結(jié)果。其次,從對行政相對人訴權(quán)尊重的角度考慮,理應(yīng)將選擇救濟途徑的權(quán)利給當(dāng)事人,使之能夠選擇對自己最為有利和方便的救濟途徑,從而使其權(quán)利得到最為有效的保護,也使救濟制度的功能得到最大限度的實現(xiàn)。

  2、規(guī)定審計復(fù)議申請人能夠以口頭方式提出審計復(fù)議申請

  《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》規(guī)定應(yīng)當(dāng)與《行政復(fù)議法》有關(guān)申請人申請審計復(fù)議提出方式應(yīng)當(dāng)一致,規(guī)定審計復(fù)議申請人可以書面申請,也可以是口頭申請。考慮審計復(fù)議申請人多為單位、書面提出更有利于開展復(fù)議工作的實際,《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》可以強調(diào)使用書面提出方式,但不能排斥口頭提出方式。

  3、明確規(guī)定個人申請審計復(fù)議權(quán)利

  公民個人能否和怎樣對審計機關(guān)提起行政復(fù)議,審計機關(guān)一般是對被審計單位進行審計,做出審計決定,較少或極少涉及到個人。但是,也會在審計決定中做出針對個人的罰款決定,在審計評價中也會涉及對具體的相關(guān)人員的評價。特別是近幾年開展的經(jīng)濟責(zé)任審計,很重要的一個方面是對個人作出審計評價。在以往的實踐中,對待為數(shù)較少的個人向?qū)徲嫏C關(guān)提起的行政復(fù)議案,審計機關(guān)一般是以被審計單位不是個人,個人不能單獨提起審計行政復(fù)議為由, 做出不于受理審計復(fù)議法規(guī)定,顯然是不夠妥當(dāng)?shù)摹P姓?fù)議法規(guī)定,公民對“行政機關(guān)做出的警告、罰款……等行政處罰決定不服的”,“認(rèn)為行政機關(guān)的其他行政行為侵犯其合法權(quán)益的”,可以申請行政復(fù)議。據(jù)此看來,如果審計決定中涉及了對公民個人的處罰(罰款),公民對此不服的,可以向?qū)徲嫏C關(guān)提起行政復(fù)議。如果審計機關(guān)接到此類行政復(fù)議,應(yīng)該予以受理。

  審計執(zhí)法過程中,很多審計具體行政行為,如審計人員向有關(guān)個人調(diào)查詢問、對被審計單位違反國家規(guī)定的財政財務(wù)收支行為負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他責(zé)任人員進行處理處罰等,都直接涉及個人,經(jīng)濟責(zé)任審計更是直接面對黨政領(lǐng)導(dǎo)干部和國有及國有控股企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員。當(dāng)這些審計具體行政行為違法或不當(dāng)時,上述個人依法有權(quán)申請復(fù)議保護自己的合法權(quán)益。審計復(fù)議機關(guān)如果不允許個人申請復(fù)議將使自己處于不利地位,審計復(fù)議機關(guān)依法受理包括個人在內(nèi)的申請人提出的復(fù)議申請是其法定義務(wù),審計復(fù)議機關(guān)如果不依法受理個人提出的復(fù)議申請,就是行政不作為,上級審計機關(guān)可以責(zé)令其受理,或者在必要時直接受理,并追究有關(guān)責(zé)任。個人還可以以審計機關(guān)不作為侵犯其合法權(quán)益為由提起審計復(fù)議或者行政訴訟,使審計復(fù)議機關(guān)處于被動地位。 因而,審計復(fù)議制度必須明確規(guī)定個人的復(fù)議權(quán)利。 根據(jù)《行政復(fù)議法》第二條、第五條、第六條等規(guī)定,“公民、法人或者其他組織”是行政復(fù)議申請人,有權(quán)在法定事由出現(xiàn)時申請復(fù)議。 那么,《審計機關(guān)審計復(fù)議的規(guī)定》應(yīng)改為:“被審計單位和個人認(rèn)為審計機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,可以依照有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定,向?qū)徲嫃?fù)議機關(guān)申請復(fù)議。”

責(zé)任編輯:冠

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