公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務(wù)活動的基本規(guī)則和依據(jù)，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。弄清楚公司章程的性質(zhì)，對公司的運作有十分重要的現(xiàn)實意義。

　　公司章程的性質(zhì)究竟為何？法學(xué)界的觀點不一。在我國，無論是理論界還是實務(wù)界，都采納了德、法、日等大陸法系國家的通說—自治法說，認(rèn)為公司章程是公司的自治性規(guī)則或者規(guī)范。

　　我國是大陸法系國家，民商事立法包括公司法的立法主要是借鑒德、法、日等大陸法系國家的立法和學(xué)說，但這并不排除我國也同時注意吸納以美國、英國為代表的英美法系國家相關(guān)立法和學(xué)說的精髓，同時又要結(jié)合中國的實際情況有所創(chuàng)新，這是由我國五千年源遠(yuǎn)流長的文化法律傳統(tǒng)和特殊的政治經(jīng)濟制度與國情所決定的。事實上，近些年來，我國的《合同法》、《公司法》等相關(guān)法律在承襲大陸法系國家的傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，也吸納了英美法系國家的預(yù)期違約、隱名代理與獨立董事等思想和制度，起到了很好的立法與司法效果。

　　任何復(fù)雜事物的性質(zhì)都不可能是單一的或者純粹的，尤其在法律領(lǐng)域就更是如此。就我國公司法上的公司章程的性質(zhì)而言，結(jié)合兩大法系關(guān)于公司章程的立法與學(xué)說以及我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定，筆者認(rèn)為，公司章程的性質(zhì)具有混合性，即它既具有自治規(guī)范的性質(zhì)，又具有契約即合同的性質(zhì)，只不過其團體自治規(guī)范性占據(jù)主導(dǎo)地位或者更為突出罷了。

　　這里需要特別說明的是，本文所提到的“契約”、“合同”以及“協(xié)議”基本同義，三者一般無區(qū)分的必要。在我國（我國臺灣地區(qū)除外）的立法與司法中，自20世紀(jì)70年代以來，已經(jīng)用“合同”和“協(xié)議”取代了“契約”這個術(shù)語，但在學(xué)術(shù)研究中，有時也使用“契約”一詞。

　　筆者認(rèn)為，我國公司章程具有混合性的理由如下：

　　首先，我國是大陸法系國家，民商事立法自清末以來一直師承德、法、日等國，因此，我國關(guān)于公司章程的性質(zhì)的學(xué)說以及立法借鑒、參照和沿襲大陸法系國家是順理成章的，而大陸法系國家的通說認(rèn)為公司章程具有自治法規(guī)性。

　　其次，從我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定看，公司章程也主要具有團體內(nèi)部自治規(guī)范即規(guī)則的性質(zhì)。例如，今年10月27日經(jīng)第十屆全國人大常委會第十八次會議修訂通過的《公司法》在第25條和第82條分別對有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司章程的主要內(nèi)容做了規(guī)定。其中，《公司法》對公司名稱和住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、設(shè)立方式、公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法以及各機構(gòu)的職權(quán)和議事規(guī)則、公司的法定代表人、公司的通知與公告方法以及公司的解散事由與清算辦法等事項的規(guī)定都集中地體現(xiàn)了公司章程作為公司這種企業(yè)組織內(nèi)部的規(guī)范本公司的組織與活動的基本文件的自治規(guī)范性。這里需要說明的是，本文所采用的“自治法”與“自治規(guī)范”、“自治規(guī)則”含義相同，但比較而言，筆者認(rèn)為用“自治規(guī)范”或“自治規(guī)則”來揭示公司章程的基本性質(zhì)更為妥當(dāng)，畢竟公司章程不是一般意義上的 “法”，而只是公司這種商主體內(nèi)部的關(guān)于公司組織與活動的基本規(guī)范或者規(guī)則。公司章程的自治規(guī)范性是公司章程的主要屬性，其一方面體現(xiàn)于每個公司都可以自己（通過發(fā)起人制定）依法自主決定公司章程的具體內(nèi)容，公司不同則章程亦有所不同；另一方面，公司章程的自治規(guī)范性主要體現(xiàn)為在公司內(nèi)部的約束力，即對公司、股東和董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

　　再次，公司章程盡管以自治規(guī)范性為其基本性質(zhì)，但同時也具有契約性即合同性。這是因為：

　　第一，合同是一種共同行為，合意是其根本特征。而公司章程是由發(fā)起人制定（即訂立）的體現(xiàn)全體發(fā)起人乃至全體股東的共同意思。就有限責(zé)任公司而言，章程要由全體發(fā)起人協(xié)商一致共同制定；就股份有限公司而言，章程也要由全體發(fā)起人協(xié)商一致共同制定，采取募集設(shè)立的還要由出席公司創(chuàng)立大會的持股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。由全體發(fā)起人協(xié)商一致共同制定并生效的公司章程是全體發(fā)起人的合意，在性質(zhì)上有合同性當(dāng)無異議；而由全體發(fā)起人協(xié)商一致共同制定但需要由出席公司創(chuàng)立大會的全體持股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過方有可能生效的公司章程是否同樣具有合同性呢？筆者認(rèn)為，它仍具有合同性，只不過它并非直觀的表現(xiàn)為全體持股人的形式上的完全合意，而是表現(xiàn)為全體持股人的“擬制的合意”。因為所有投資于該公司的持股人在投資之時都依法接受這樣一個默示條款，即不管其對公司章程是投反對、贊成或者棄權(quán)票，一旦公司章程經(jīng)出席公司創(chuàng)立大會的持股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過并最終生效，則該章程應(yīng)當(dāng)視為所有持股人共同的意思表示，它對所有持股人即股東具有普遍的約束力。

　　第二，由于我國《公司法》并沒有規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議是有限責(zé)任公司設(shè)立的必經(jīng)程序。換言之，發(fā)起人協(xié)議并不是《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司必須具備的法律文件，而公司章程則是必備的有限責(zé)任公司設(shè)立時需要提交審查的法律文件。因此，有限責(zé)任公司章程通常要包括發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容或者若干重要內(nèi)容。對于股份有限公司，修改前的《公司法》同樣沒有將發(fā)起人協(xié)議作為必備的法律文件加以規(guī)定，但修改后的《公司法》已經(jīng)明確規(guī)定：“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立中的權(quán)利和義務(wù)”。并且，修改后的《公司法》還規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)載明：“發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間”，上述內(nèi)容顯然也是發(fā)起人協(xié)議中應(yīng)當(dāng)規(guī)定的內(nèi)容。從某種意義上講，我國公司法上的公司章程是將它本來應(yīng)當(dāng)具有的自治規(guī)范性和合同性雜糅在一起，因此必然具有混合的性質(zhì)。例如公司章程關(guān)于股東（發(fā)起人）的出資方式、出資數(shù)額和繳納出資的期限及其違反出資義務(wù)的責(zé)任的規(guī)定等都具有明顯的合同性。另外，公司章程關(guān)于股東權(quán)利義務(wù)的規(guī)定以及關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定究其實質(zhì)也是基于不同主體之間達(dá)成的合意，同樣具有合同性。

　　第三，從我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定看，我國在立法上也肯認(rèn)了公司章程的合同性。依照《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按公司章程的規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！豆痉ā返?8條所指的“違約”，顯系指違反公司章程而言。如果公司章程沒有契約即合同的性質(zhì)，何談承擔(dān)“違約責(zé)任”呢？當(dāng)然，如果股東（發(fā)起人）依照章程的規(guī)定要在公司成立后的一定期限內(nèi)履行出資義務(wù)，則股東（發(fā)起人）違反出資義務(wù)就要向公司而不是向其他守約股東承擔(dān)違約責(zé)任了。需要特別指出的是，公司章程具有一定的合同性并非意味著它就是一個純粹的商事合同。由于公司章程主要是規(guī)范公司的組織關(guān)系和活動的規(guī)范性文件，并且它所規(guī)范的不僅包括股東（發(fā)起人） 與股東（發(fā)起人）之間的關(guān)系（合同關(guān)系），而且規(guī)范股東與公司以及董事、監(jiān)事、高級管理人員與公司之間的關(guān)系。所以，公司章程基本性質(zhì)應(yīng)為公司的自治性規(guī)范，同時又呈現(xiàn)出一定的合同性。

　　綜上所述，筆者認(rèn)為，我國公司法上的公司章程的性質(zhì)具有混合性的特點，即它主要體現(xiàn)為公司這種企業(yè)組織的內(nèi)部自治性規(guī)范，是規(guī)范公司組織與活動的基本法律文件。另外，由于它是由全體發(fā)起人制定并體現(xiàn)了全體持股人的共同意思，是全體持股人的“合意”或者“擬制的合意”，再兼以通常要包括發(fā)起人協(xié)議的若干重要內(nèi)容，這就使得公司章程必然具有一定的契約即合同性。