六部委新規(guī)：外資并購將遭反壟斷審查

　　將于9月8日實施的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“規(guī)定”），一方面正式明確外資可以利用股權(quán)的方式并購境內(nèi)企業(yè)，體現(xiàn)了順應(yīng)國際化的思路，同時規(guī)定也顯示出中國在維護國家經(jīng)濟安全方面的決心。

　　該規(guī)定于昨日由中國商務(wù)部、國資委、稅務(wù)總局、工商總局、證監(jiān)會和外匯局六部委聯(lián)合公布。

　　“股權(quán)并購”得到承認

　　規(guī)定指出，外國投資者今后可以以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司。境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份。規(guī)定還指出了外資以股權(quán)并購的操作方式。

　　然而從目前市場情況看，通過股權(quán)方式進行外資并購非常少。中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員張起淮律師向記者分析：“一方面，考慮到股市的風險，不通過折現(xiàn)而用股權(quán)來并購會不扎實，很容易在股權(quán)評估后出現(xiàn)股權(quán)有價無市和貶值的情況；另一方面，在實際操作中股權(quán)并購的時間周期比較長，不如直接用現(xiàn)金并購來得快。但是這個規(guī)定的出臺，對積極引進外資、外匯控制和幫助國內(nèi)企業(yè)直接上市都是有很大幫助的，體現(xiàn)了今后外資并購方式的多樣性?！?/p>

　　“重點行業(yè)”仍顯模糊

　　規(guī)定的第十二條被外界看成是這份文件中的亮點，該規(guī)定稱，今后外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。

　　然而商務(wù)部研究院的兩位專家都對這個說法提出質(zhì)疑。商務(wù)部研究院外資并購研究員馬宇告訴《第一財經(jīng)日報》：“這項條款不具有可操作性，實際操作中很難判斷什么是重點行業(yè)，并沒有一定的《產(chǎn)業(yè)目錄》來進行明確?！?/p>

　　商務(wù)部研究院外資部副主任孫笑華也認為：“外商如何來認為自己并購的企業(yè)涉及到重點行業(yè)，會提出疑問。但是商務(wù)部現(xiàn)在亮出否決權(quán)，也是非常必要的?！?/p>

　　另一方面，商務(wù)部也通過這個規(guī)定把今后很多的并購審查和否定的權(quán)力從地方政府拿到自己手里。今后并購后所設(shè)外商投資企業(yè)，根據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，屬于應(yīng)由商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級審批機關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報商務(wù)部審批，商務(wù)部依法決定批準或不批準。

　　商務(wù)部享有“反壟斷審查”

　　在這份規(guī)定中，專門在第五章中明確表示了商務(wù)部對外資并購中擁有一定的反壟斷審查權(quán)，商務(wù)部對有否決權(quán)的情況作出了明確規(guī)定。

　　如果境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上、當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上、其與有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%或者由于境外并購使其與有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%等情況，商務(wù)部和國家工商行政管理總局就可以審查這個并購是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形，并作出是否同意的決定。

　　中國政法大學(xué)研究生院副院長李曙光教授告訴《第一財經(jīng)日報》：“這完全和今后反壟斷法是一致的。今后會成立最高的反壟斷委員會來控制大的政策，下一級的反壟斷咨詢機構(gòu)由發(fā)改委、工商行政管理總局和商務(wù)部分別執(zhí)行，其中商務(wù)部就分管貿(mào)易、壟斷協(xié)議、市場占有率和經(jīng)濟力量過度集中方面的情況，當然如果企業(yè)不滿意商務(wù)部的否決，可以上訴到反壟斷委員會?！?/p>

　　但有專家擔心，行政力量太過集中，而缺少一個司法的審查體系。馬宇研究員表示，一個企業(yè)的不同產(chǎn)品有不同的市場占有率，這個規(guī)定并沒有就行業(yè)和產(chǎn)業(yè)作出很明白的規(guī)定，另外目前反壟斷的趨勢是要考慮到國際化的問題，而這個規(guī)定中也只是提到了國內(nèi)市場的占有率而忽略了國際市場，對今后的操作會造成影響。

　　規(guī)定還強調(diào)外國投資者在中國經(jīng)營要嚴格遵守《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求，不符合要求的，應(yīng)進行調(diào)整。