創(chuàng)投企業(yè)充滿各種風(fēng)險(xiǎn)，其中稅收政策將牽一發(fā)而動(dòng)全身，甚至決定勝負(fù)。
境外殼公司納稅遇阻
從現(xiàn)在起，如果再有外資設(shè)立離岸基金，恐怕就不會(huì)不假思索了。
從前離岸基金境外設(shè)立中間持股公司投資中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)，采用這種架構(gòu)進(jìn)行境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)就不需要中國(guó)政府的審批，也可以規(guī)避預(yù)提所得稅和印花稅。
但是，近期中國(guó)某些省市的稅務(wù)機(jī)關(guān)開(kāi)始關(guān)注上述境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，認(rèn)為在某些情況下境外母公司轉(zhuǎn)讓境外中間持股公司獲得的資本利得也屬于來(lái)源于中國(guó)的所得，需要繳納中國(guó)預(yù)提所得稅。
“換句話說(shuō)，離岸基金無(wú)論是否有中間持股公司，只要下屬公司是中國(guó)的公司，就認(rèn)為是在直接轉(zhuǎn)讓中國(guó)公司的股權(quán)，企業(yè)就需繳納10%的預(yù)提所得稅。”德勤中國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資基金稅務(wù)服務(wù)主管合伙人張寶云告訴《中國(guó)會(huì)計(jì)報(bào)》記者。
有人擔(dān)憂此項(xiàng)規(guī)定若在全國(guó)實(shí)施可能帶來(lái)的影響。張寶云表示，企業(yè)可以通過(guò)制定新的架構(gòu)來(lái)規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，如讓中間持股公司通過(guò)做一些業(yè)務(wù)充實(shí)起來(lái)，就不再是一個(gè)SPV（殼公司），或者中間再加一個(gè)中間持股公司。
免稅重組或難實(shí)現(xiàn)
正在醞釀出臺(tái)的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》對(duì)涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)重組區(qū)分了特殊重組和普通重組，規(guī)定境內(nèi)特殊重組可以享受一定的所得稅優(yōu)惠，“但跨境股權(quán)轉(zhuǎn)讓很可能需要以公允價(jià)值為基礎(chǔ)計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，繳納中國(guó)所得稅。”張寶云透露。新稅法實(shí)施后，國(guó)稅函發(fā)[1997]第207號(hào)是否繼續(xù)有效仍不確定。
據(jù)介紹，正在起草的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》比較復(fù)雜，它將對(duì)特殊重組 限定一些嚴(yán)格的條件，如重組后一年內(nèi)不能變更股權(quán)，還要準(zhǔn)備很多文件證明重組不是出于稅務(wù)目的，而是有合理的商業(yè)理由，并要求有兌價(jià)、置換股份等。“而且有可能規(guī)定接受投資的企業(yè)必須是在中國(guó)成立的企業(yè)，即中國(guó)法人。這樣一來(lái)，內(nèi)外資一視同仁，外資也就很難獲得‘特殊重組’的通行證。”張寶云說(shuō)。
鑒于對(duì)即將出臺(tái)的稅收政策的考慮，張寶云建議，如果要做重組，特別是外資，需盡早著手。“因?yàn)樵凇镀髽I(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》出臺(tái)之前，有可能不追溯、調(diào)整。”
公司制創(chuàng)投籌劃空間大
“公司制創(chuàng)投企業(yè)最吸引眼球的是投資抵免可以無(wú)限制結(jié)轉(zhuǎn)。”張寶云對(duì)此尤其關(guān)注。
“要想用好‘投資抵免可以無(wú)限制結(jié)轉(zhuǎn)’這個(gè)優(yōu)惠，必須滿足兩個(gè)條件，一是投資額度要大，二是投資的企業(yè)要多。”張寶云說(shuō)，由于公司制創(chuàng)投企業(yè)抵扣的應(yīng)納稅所得對(duì)應(yīng)的是投資額，并按照70%的配額來(lái)抵扣自身的應(yīng)納稅所得，因此，如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大，可能在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)都無(wú)需繳納企業(yè)所得稅，而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進(jìn)行再投資。公司制創(chuàng)投企業(yè)通過(guò)恰當(dāng)?shù)亩愂瞻才�，讓所投的企業(yè)輪番動(dòng)起來(lái)，以保證每年都會(huì)有相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益和其他收益，這樣就可以享受很多次70%的稅收優(yōu)惠。
外資有限合伙成新趨勢(shì)
對(duì)外資來(lái)說(shuō)，盡管離岸基金的形式仍占據(jù)主導(dǎo)地位，但另一股悄然變化的新趨勢(shì)顯然更吸引張寶云的關(guān)注。
2009年1月20日，北京市金融辦等5部門(mén)聯(lián)合頒布了京金融辦[2009]5號(hào)文，明確了從事股權(quán)投資和股權(quán)投資管理的境外企業(yè)可以以有限合伙的形式設(shè)立。而更早一些的2008年8月，上海出臺(tái)的《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項(xiàng)的 通知》也有類似的規(guī)定。
“這就表明在上海和北京可以設(shè)立有限合伙制的外資股權(quán)基金，外商投資有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)有了法律保障和相關(guān)稅務(wù)規(guī)定。”張寶云認(rèn)為，這對(duì)外資來(lái)說(shuō)也是又一絕好入境渠道。盡管只是部分地方政府為支持本地股權(quán)投資業(yè)的發(fā)展出臺(tái)的較為超前的地方性規(guī)定，但隨著時(shí)間的推移，必將為更多的地方政府所接受，相應(yīng)的區(qū)域間障礙會(huì)越來(lái)越少，此種形式也將會(huì)發(fā)展成一種新的趨勢(shì)。
從國(guó)際稅務(wù)慣例上來(lái)說(shuō)，有限合伙制最大的好處就是先分后稅，規(guī)避雙重征稅。此次有些地方對(duì)外資在國(guó)內(nèi)設(shè)立有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)的開(kāi)閘，在下一步的具體操作環(huán)節(jié)也不存在太大障礙，“國(guó)外投資人的結(jié)構(gòu)可以直接復(fù)制過(guò)來(lái)。”張寶云說(shuō)。
雖然，到目前為止外商投資合伙創(chuàng)投企業(yè)的全國(guó)性法規(guī)還只限于商務(wù)部于2007年1月出臺(tái)的《外商投資合伙企業(yè)管理辦法（送審稿）》，但張寶云預(yù)判，正式的《管理辦法》出臺(tái)是大勢(shì)所趨或已迫在眉睫。
免稅待遇將明朗
已出臺(tái)的法律和法規(guī)包括地方性規(guī)定對(duì)合伙企業(yè)“透明納稅實(shí)體”待遇的確認(rèn)以及對(duì)合伙企業(yè)所得“先分后稅”的處理原則已逐漸完善，但張寶云認(rèn)為，仍有很多問(wèn)題沒(méi)有具體規(guī)定。比如，盡管合伙企業(yè)實(shí)行“先分后稅”的原則，確認(rèn)了合伙企業(yè)在所得稅方面的“管道”作用，然而，合伙人從合伙企業(yè)分回的所得是否能視同直接從被投資企業(yè)獲取的權(quán)益性收益而不會(huì)改變其所得性質(zhì)尚未得到確認(rèn)。
因此，如果涉及外國(guó)合伙人（個(gè)人或法人）在中國(guó)合伙企業(yè)的所得稅稅務(wù)處理，則可能需要進(jìn)一步的稅收法規(guī)明確。
不過(guò)，對(duì)創(chuàng)投企業(yè)也存在一些利好新動(dòng)向。在股息和資本利得的稅收協(xié)定待遇問(wèn)題上，雖然從被投資企業(yè)分回的股息收益經(jīng)由合伙企業(yè)分配給境內(nèi)法人合伙人是否可免稅需明確，但北京金融辦[2009]5號(hào) 文規(guī)定合伙制股權(quán)基金取得的股息等投資性收益，屬于已納企業(yè)所得稅的稅后收益，“似乎可以理解為該收益在分配給法人合伙人時(shí)可根據(jù)規(guī)定享受上述免稅待遇。”張寶云推測(cè)。
“境外合伙人在選擇以哪個(gè)國(guó)家或地區(qū)的法人加入境內(nèi)有限合伙企業(yè)時(shí)，也要遵守中國(guó)在反避稅和反濫用稅收協(xié)定領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定。”張寶云提醒。
非法人制或取消
雖然，從理論上非法人制（中外合作）創(chuàng)投企業(yè)包括非法人形式的中外合作企業(yè)和有限合伙企業(yè)，但在實(shí)際中對(duì)“非法人”的通常理解并不包括有限合伙，其應(yīng)用也并不普遍。張寶云分析，這主要是由于相關(guān)法律規(guī)定和稅務(wù)待遇等方面存在較多不確定性。
根據(jù)原內(nèi)外資企業(yè)所得稅法下發(fā)布的國(guó)稅發(fā)[2003]61號(hào)文件，外國(guó)投資方是否在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，是按25%所得稅稅率還是10%預(yù)提稅稅率納稅，取決于其是否將其日常投資經(jīng)營(yíng)權(quán)授予一家創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或另一家創(chuàng)投企業(yè)進(jìn)行管理運(yùn)作。
對(duì)此，新企業(yè)所得稅法并未做出規(guī)定，某種程度上還存在較多不確定性。如果上述政策延續(xù)下去，那么，境外機(jī)構(gòu)在中國(guó)設(shè)立中外合作創(chuàng)投企業(yè)時(shí)，就需要綜合考慮投資架構(gòu)和經(jīng)營(yíng)模式的安排，盡可能在降低稅負(fù)的同時(shí)，避免相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
在納稅申報(bào)和稅收優(yōu)惠上，投資總額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策，對(duì)統(tǒng)一納稅的中外合作創(chuàng)投企業(yè)能否適用，仍然尚未明確，而分別納稅的非法人制創(chuàng)投企業(yè)則通常難以適用此項(xiàng)投資抵免的優(yōu)惠政策。
張寶云透露，正在起草中的私募基金法有關(guān)設(shè)立形式的規(guī)定中，并未包含非法人制，而是更傾向于有限合伙制和公司制形式。此外，中外合作的非法人分別納稅的有關(guān)規(guī)定也有可能被取消或調(diào)整。
