2011年證券從業(yè)資格考試《發(fā)行與承銷》第二章第一節(jié)

　　2011年9月份證券從業(yè)資格考試備考已經(jīng)開始，為了幫助廣大考生充分備考，小編整理了相關(guān)知識(shí)點(diǎn)供大家參考，祝大家學(xué)習(xí)順利，夢(mèng)想成真！

　　第二章股份有限公司概述

　　第一節(jié)股份有限公司的設(shè)立

　　一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序

　　（一）股份有限公司的設(shè)立原則

　　股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和向特定對(duì)象募集設(shè)立，實(shí)行準(zhǔn)則設(shè)立原則（符合條件即可到公司登記機(jī)關(guān)登記設(shè)立）。

　　核準(zhǔn)設(shè)立為例外：某些特殊行業(yè)在申請(qǐng)登記前，須經(jīng)行業(yè)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，如證券公司的設(shè)立須經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)；股份有限公司的公開募集設(shè)立，實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立制度。

　　1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。

　　2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司?！豆痉ā穼⒛技O(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立。

　　例2-1（2010年3月單選題）發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的（）而設(shè)立公司的方式。

　　A.控股股份B.有限股份C.全部股份D.部分股份

　　【參考答案】C

　　（二）設(shè)立方式

　　1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。

　　2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司?！豆痉ā穼⒛技O(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開募集設(shè)立。

　?。ㄈ┰O(shè)立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。

　　公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。

　　其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

　　股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回資本。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報(bào)文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。

　　4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司應(yīng)當(dāng)建立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)等公司的組織機(jī)構(gòu)。

　　6.有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定公司登記注冊(cè)級(jí)別管轄、訴訟文書送達(dá)、債務(wù)履行地點(diǎn)、法院管轄及法律適用等法律事項(xiàng)的依據(jù)。

　　例2-2（2010年3月判斷題）法人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，自然人也可以作為股份有限公司的發(fā)起人。（?。?/p>

　　【參考答案】×

　　（四）設(shè)立程序

　　1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

　　2.制定公司章程。

　　3.向設(shè)區(qū)的市級(jí)以上工商行政管理部門申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。

　　預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。

　　4.申請(qǐng)與核準(zhǔn)。向社會(huì)公開募集股份設(shè)立股份公司的，應(yīng)取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

　　5.股份發(fā)行、認(rèn)購(gòu)和繳納股款。

　　（1）股份發(fā)行。股份的發(fā)行實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。

　　公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：①股東的姓名或者名稱及住所；②各股東所持股份數(shù)；③各股東所持股票的編號(hào)；④各股東取得股份的日期。

　　發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。

　?。?）發(fā)起人的出資方式。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　　全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。

　?。?）以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。

　?。?）以募集設(shè)立方式設(shè)立公司的股份認(rèn)購(gòu)。第一步：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份，并繳納股款；第二步：發(fā)起人向特定對(duì)象或社會(huì)公開募集股份，認(rèn)股人繳納股款。發(fā)起人向社會(huì)公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。

　　（5）發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

　　例2-3（2010年3月多選題）認(rèn)股書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)是（?。?/p>

　　A.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)

　　B.每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格，無記名股票的發(fā)行總數(shù)

　　C.募集資金的用途，本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可以撤回所認(rèn)股份的說明

　　D.認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)

　　【參考答案】ABCD

　　6.召開創(chuàng)立大會(huì)，并建立公司組織機(jī)構(gòu)。采用發(fā)起設(shè)立方式的，發(fā)起人繳付全部股款后，應(yīng)當(dāng)召開全體發(fā)起人大會(huì)，選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)（指股東代表監(jiān)事）成員，并通過公司章程草案。

　　采用募集設(shè)立方式的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

　　創(chuàng)立大會(huì)行使的職權(quán)有：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；（2）通過公司章程；（3）選舉董事會(huì)成員；（4）選舉監(jiān)事會(huì)成員；（5）對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；（6）對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；（7）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

　　創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述第（1）項(xiàng)至第（7）項(xiàng)事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　例2-4（2010年3月多選題）創(chuàng)立大會(huì)由（?。┙M成。

　　A.發(fā)起人　B.經(jīng)理　C.董事　D.認(rèn)股人

　　【參考答案】AD

　　7.設(shè)立登記并公告。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　　設(shè)立股份有限公司的同時(shí)設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就設(shè)立分公司向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司成立后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。

　　8.發(fā)放股票。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票采用紙面形式或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。

　　二、股份有限公司的發(fā)起人

　　（一）發(fā)起人的概念

　　發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

　?。ǘ┌l(fā)起人的資格

　　1.自然人、法人作為發(fā)起人。自然人、法人均可以作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。

　　2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：（1）認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足；（2）已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目；（3）已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　?。ㄈ┌l(fā)起人的法律地位

　　1.發(fā)起人的權(quán)利

　　發(fā)起人的權(quán)利包括：（1）參加公司籌委會(huì)；（2）推薦公司董事會(huì)候選人；（3）起草公司章程；（4）公司成立后，享受公司股東的權(quán)利；（5）公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　2.發(fā)起人的義務(wù)

　　發(fā)起人的義務(wù)主要包括：（1）公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；（4）公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；（5）公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；（6）不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　三、股份有限公司的章程

　?。ㄒ唬┕菊鲁谈攀?/p>

　　公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準(zhǔn)注銷。對(duì)于募集設(shè)立的股份公司，發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　（二）公司章程的內(nèi)容

　　公司章程必須記載的事項(xiàng)有：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人姓名或名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤(rùn)分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　（三）公司章程的修改

　　公司章程有下列情況之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：

　　（1）《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；

　?。?）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致；

　　（3）股東大會(huì)決定修改章程。修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更

　?。ㄒ唬┯邢挢?zé)任公司和股份有限公司的差異

　　依照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司是由1個(gè)以上、50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　股份有限公司是指依照《公司法》的規(guī)定，由2個(gè)以上、200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡(jiǎn)單的特點(diǎn)；股份有限公司具有資合、開放性及設(shè)立程序相對(duì)復(fù)雜的特點(diǎn)。有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異：

　　1.在成立條件和募集資金方式上有所不同。有限責(zé)任公司只能由股東出資，不能向社會(huì)公開募集股份；有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高的要求（不超過50人）。股份有限公司經(jīng)核準(zhǔn)，可以公開募集股份；股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求（2人以上），沒有最高要求。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難。在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。

　　3.股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明形式是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是以股票的形式來體現(xiàn)的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，可以轉(zhuǎn)讓、流通。

　　4.公司治理結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)化程度不同。

　　5.財(cái)務(wù)狀況的公開程度不同。

　?。ǘ┳兏?/p>

　　1.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件；股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件。

　　2.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　3.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。