2005年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》模擬試題及答案（二）

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1、甲乙雙方訂立房屋租賃合同，雙方約定甲將房屋出租給乙，租期1年，自2003年8月1日至2004年8月1日。房屋租賃合同期限屆滿時(shí)，甲發(fā)現(xiàn)乙對(duì)房屋擅自進(jìn)行了改造，為此要求乙進(jìn)行賠償，乙答應(yīng)在8月10日前給予賠償。至8月10日，乙仍未對(duì)甲進(jìn)行賠償。甲向法院提起訴訟請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)截止到（）。

　　A、2005年8月1日

　　B、2005年8月10日

　　C、2006年8月1日

　　D、2006年8月10日

　　正確答案：D

　　解析：第一，雖然屬于租賃合同引起的糾紛，但該訴訟請(qǐng)求不是關(guān)于延付或拒付租金的訴訟，不適用1年的特別訴訟時(shí)效，而適用2年的訴訟時(shí)效；第二，當(dāng)事人乙同意履行義務(wù)的截止時(shí)間為2004年8月10日，引起訴訟時(shí)效的中斷，故D選項(xiàng)是正確。

　　2、以下關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的說法中，符合法律規(guī)定的是（）。

　　A、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)對(duì)自然人出資的要求相同

　　B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)在企業(yè)解散后5年內(nèi)出資人對(duì)企業(yè)債務(wù)均負(fù)有償債的責(zé)任

　　C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)規(guī)定個(gè)人所有，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)規(guī)定企業(yè)所有

　　D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的出資方式相同

　　正確答案：B

　　解析：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資人須具有中國(guó)國(guó)籍，合伙企業(yè)的出資人無國(guó)籍的限制，所以A選項(xiàng)不對(duì)；合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸合伙人共同共有，所以C選項(xiàng)不對(duì)；合伙企業(yè)經(jīng)全體合伙人同意，合伙人可以勞務(wù)出資，但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不可以，因此D選項(xiàng)也不對(duì)。

　　3、根據(jù)上市公司獨(dú)立董事制度的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，可以擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的是（）。

　　A、上市公司附屬企業(yè)工作人員的配偶

　　B、持有上市公司1％以上股份但并非該上市公司前10名股東的自然人股東

　　C、具有3年工作經(jīng)驗(yàn)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師

　　D、上市公司前5名股東單位任職人員的兄弟

　　正確答案：D

　　解析：上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事，因此A選項(xiàng)不對(duì)；直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬，也不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事，所以B選項(xiàng)不對(duì)；獨(dú)立董事的任職須具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，因此C選項(xiàng)也不符合要求。上市公司前5名股東單位任職人員及其直系親屬，，不得擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事，而任職人員的兄弟不屬于直系親屬，因此不在禁止之列，D選項(xiàng)是正確的。

　　4、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不應(yīng)當(dāng)列入第一順序清償?shù)那樾问牵ǎ?/P>

　　A、債務(wù)人所欠企業(yè)職工的集資款

　　B、職工在企業(yè)破產(chǎn)前作為資本金投入的款項(xiàng)

　　C、因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同對(duì)企業(yè)享有的補(bǔ)償金請(qǐng)求權(quán)

　　D、債務(wù)人所欠非正式職工的勞動(dòng)報(bào)酬

　　正確答案：B

　　解析：注意區(qū)分集資款與資本金之間的區(qū)別。其中集資款與企業(yè)所欠的勞動(dòng)報(bào)酬，均屬于第一順序；職工投入的資本金作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，不予清償。

　　5、根據(jù)外匯管理法律制度的規(guī)定，某境內(nèi)機(jī)構(gòu)經(jīng)批準(zhǔn)向境外進(jìn)行投資，向其所在地的外匯管理局繳存250萬美元作為匯回利潤(rùn)保證金，則該機(jī)構(gòu)境外投資的最高數(shù)額應(yīng)當(dāng)是（）。

　　A、10000萬美元

　　B、5000萬美元

　　C、3000萬美元

　　D、2500萬美元

　　正確答案：B

　　解析：境內(nèi)投資者以外匯資金向境外投資的，應(yīng)向所在地外匯管理局繳存所投資金5％的資金，作為匯回利潤(rùn)保證金。

　　6、根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的是（）。

　　A、某生產(chǎn)企業(yè)給經(jīng)銷商銷售提成，雙方對(duì)此均有賬目記載

　　B、某商場(chǎng)采用買一贈(zèng)一的方式，推銷即將到期的商品

　　C、某超市以低于進(jìn)貨的價(jià)格銷售過季服裝

　　D、某商場(chǎng)采用抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售，一等獎(jiǎng)為價(jià)值6000元的新馬泰游

　　正確答案：D

　　解析：有獎(jiǎng)銷售方式下最高獎(jiǎng)的獎(jiǎng)金不得超過5000元。

　　7、國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的（）時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

　　A、90％

　　B、10％

　　C、30％

　　D、75％

　　正確答案：A

　　解析：產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90％時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

　　8、外國(guó)投資者以股權(quán)并購方式設(shè)立外商投資企業(yè)，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為450萬美元，該外商投資企業(yè)投資總額不得超過（）美元。

　　A、900萬

　　B、1125萬

　　C、315萬

　　D、1350萬

　　正確答案：A

　　解析：外國(guó)投資者以并購股權(quán)方式設(shè)立外商投資企業(yè)，并購后注冊(cè)資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍。

　　9、侵犯著作權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，判處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金。“情節(jié)嚴(yán)重”指（）。

　　A、非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在25萬元以上

　　B、未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行計(jì)算機(jī)軟件數(shù)量合計(jì)在5000張（份）以上

　　C、違法所得數(shù)額15萬元以上

　　D、未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行錄像作品數(shù)量合計(jì)在1000張（份）以上

　　正確答案：D

　　解析：AB選項(xiàng)屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”；C選項(xiàng)屬于“違法所得數(shù)額巨大”的情況。

　　10、根據(jù)《證券投資基金法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）

　　A、1個(gè)基金投資于股票、債券的比例，不得超過該基金資產(chǎn)總值的80%

　　B、1個(gè)基金投資于股票、債券的比例，不得低于該基金資產(chǎn)凈值的80%

　　C、1個(gè)基金持有1家上市公司的股票，不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%

　　D、1個(gè)基金持有1家上市公司的股票，不得低于該基金資產(chǎn)凈值的10%

　　正確答案：C

　　解析：1個(gè)基金投資于股票、債券的比例，不得低于該基金資產(chǎn)總值的80%；1個(gè)基金持有1家上市公司的股票，不得超過該基金資產(chǎn)凈值的10%。

　　11、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在（）內(nèi)仍未履行，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。

　　A、10日

　　B、30日

　　C、60日

　　D、90日

　　正確答案：B

　　解析：（1）技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。（2）當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權(quán)提出解除合同的主張。

　　12、根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于對(duì)作品合理使用的有（）

　　A、為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題在作品中大量引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品

　　B、將已發(fā)表的作品改成盲文出版

　　C、圖書館復(fù)制本館收藏的作品出售

　　D、將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國(guó)內(nèi)外出版發(fā)行

　　正確答案：B

　　解析：（1）為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在作品中“適當(dāng)引用”他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，因此選項(xiàng)A是錯(cuò)誤的；（2）圖書館復(fù)制本館收藏的作品屬于合理使用，但不能出售，因此選項(xiàng)C是錯(cuò)誤的；（3）將已發(fā)表的漢語文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在“國(guó)內(nèi)”出版發(fā)行屬于合理使用，但在“國(guó)外出版發(fā)行”則超出了合理使用的界限，因此選項(xiàng)D是錯(cuò)誤的。

　　13、甲、乙、丙分別出資7萬元、8萬元和35萬元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸引了丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后，該公司因經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明。丙作為出資的房產(chǎn)價(jià)值15萬元。又查明：丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬元。

　　依據(jù)《公司法》的規(guī)定，正確的處理是（）

　　A、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交關(guān)額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足

　　B、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙補(bǔ)足

　　C、丙以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由甲、乙、丁補(bǔ)足

　　D、丙無須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)足的責(zé)任

　　正確答案：B

　　解析：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　14、甲、乙企業(yè)于2005年4月1日簽訂一份標(biāo)的額為100萬元的買賣合同。

　　根據(jù)合同約定，乙企業(yè)應(yīng)于4月10日前到甲企業(yè)的庫房領(lǐng)取全部貨物，但由于乙企業(yè)的原因，乙企業(yè)于4月20日才領(lǐng)取該批貨物，但4月15日甲企業(yè)的庫房發(fā)生火災(zāi)，致使部分貨物受損，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自（）之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

　　A、4月1日

　　B、4月10日

　　C、4月15日

　　D、4月20日

　　正確答案：B

　　解析：因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

　　15、根據(jù)《支付結(jié)算辦法》的規(guī)定，委托收款的付款人應(yīng)當(dāng)在接到通知的當(dāng)日書面通知銀行付款。如果付款人未在（）通知銀行付款的，視同付款人同意付款。

　　A、銀行發(fā)出通知之日起3日內(nèi)

　　B、銀行發(fā)出通知的次日起3日內(nèi)

　　C、接到通知之日起3日內(nèi)

　　D、接到通知日的次日起3日內(nèi)

　　正確答案：D

　　解析：在委托收款中，付款人應(yīng)當(dāng)在接到通知的當(dāng)日書面通知銀行付款，如果付款人未在接到通知日的次日起3日內(nèi)通知銀行付款的，視同付款人同意付款。

　　16、根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度的要求，下列各項(xiàng)中，有關(guān)對(duì)企業(yè)負(fù)責(zé)人的管理規(guī)定，符合相關(guān)法律要求的是（）。

　　A、國(guó)有獨(dú)資公司任免其董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事，并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師等的任免建議

　　B、對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師及其他企業(yè)負(fù)責(zé)人

　　C、對(duì)國(guó)有控股公司派出股東代表、監(jiān)事人選

　　D、對(duì)國(guó)有參股的公司，依照公司章程，提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師的人選

　　正確答案：A

　　解析：B選項(xiàng)正確表述為：對(duì)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)任免其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師及其他企業(yè)負(fù)責(zé)人。C選項(xiàng)正確表述為：對(duì)國(guó)有控股公司，依照公司章程約定，提出向其派出的董事、監(jiān)事人選，推薦其董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)和監(jiān)事會(huì)主席人選，并向其提出總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師人選的建議。D選項(xiàng)正確表述為：對(duì)國(guó)有參股的公司，依照公司章程，提出向其派出的董事、監(jiān)事人選。

　　17、如果票據(jù)被盜，失票人可以向（）的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。

　　A、票據(jù)出票地

　　B、票據(jù)支付地

　　C、票據(jù)行為地

　　D、票據(jù)被盜地

　　正確答案：B

　　解析：本題考查票據(jù)權(quán)利的補(bǔ)救。因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請(qǐng)公示催告。

　　18、隱匿或故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處（）罰金。

　　A、2萬元以上，10萬元以下

　　B、5萬元以上，20萬元以下

　　C、5萬元以上，10萬元以下

　　D、2萬元以上，20萬元以下

　　正確答案：D

　　解析：本題旨在考查違反《會(huì)計(jì)法》的法律責(zé)任?！稌?huì)計(jì)法》規(guī)定，隱匿或故意銷毀依法應(yīng)當(dāng)保存的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，情節(jié)嚴(yán)重的處五年以下有期徒刑或拘役，并處或單處2萬元以上，20萬元以下罰金。故本題應(yīng)選D。

　　二、多項(xiàng)選擇題

　　1、根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無效民事行為的有（）。

　　A、甲乙之間買賣進(jìn)口走私醫(yī)療器械的行為

　　B、李某接受甲的委托，以甲的名義代理甲與其代理的另一被代理人乙進(jìn)行買賣活動(dòng)

　　C、不滿10周歲的小明接受他人贈(zèng)送物品的行為

　　D、甲未授予王某代理權(quán)，王某以甲的名義與乙訂立合同的行為，甲在知情的情況下未做否認(rèn)表示的

　　正確答案：AB

　　解析：A選項(xiàng)的行為內(nèi)容違法；B選項(xiàng)屬于代理人濫用代理權(quán)，代理行為無效；C選項(xiàng)屬于無民事行為能力人發(fā)生的純獲利益的民事行為；D選項(xiàng)屬于本人知道他人以本人名義進(jìn)行民事行為，而不做否認(rèn)表示的情形。

　　2、某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人共同出資設(shè)立，合伙協(xié)議未約定債務(wù)分擔(dān)比例。現(xiàn)該合伙企業(yè)對(duì)某債權(quán)人甲的負(fù)債已經(jīng)到期，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)償還后尚有4萬元債務(wù)沒有清償。以下關(guān)于剩余債務(wù)清償?shù)恼_說法是（）。

　　A、四位合伙人應(yīng)當(dāng)按照出資比例分別向債權(quán)人甲承擔(dān)債務(wù)

　　B、四位合伙人應(yīng)當(dāng)按照平均分擔(dān)的辦法分別向債權(quán)人甲承擔(dān)1萬元的債務(wù)

　　C、任何一位合伙人都有義務(wù)向債權(quán)人清償4萬元的債務(wù)

　　D、債權(quán)人甲可以分別向每位合伙人要求清償1萬元債務(wù)

　　正確答案：CD

　　解析：合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)牟糠猪毘袚?dān)無限連帶責(zé)任。債權(quán)人不受合伙協(xié)議的約束，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　3、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件的，其可能受到的處罰有（）。

　　A、沒有違法所得

　　B、處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款

　　C、由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人員的資格證書

　　D、構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

　　正確答案：ABCD

　　解析：教材P116

　　4、根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，法院于2004年4月1日受理了對(duì)某債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)的申請(qǐng)。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人企業(yè)宣告破產(chǎn)的情形有（）。

　　A、整頓期間，因客觀原因無法執(zhí)行和解協(xié)議

　　B、整頓期滿，債務(wù)人企業(yè)按照和解協(xié)議給予的30％債務(wù)減免，對(duì)全部債務(wù)的70％予以清償

　　C、整頓期間，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人企業(yè)于2004年1月將一筆應(yīng)當(dāng)于2004年3月到期的債務(wù)提前清償

　　D、債權(quán)人會(huì)議與債務(wù)人企業(yè)達(dá)成的和解協(xié)議，經(jīng)出席會(huì)議的有表決權(quán)的2/3以上的債權(quán)人表示同意，其所代表的債權(quán)額超過1/2

　　正確答案：AD

　　解析：B選項(xiàng)說明，債務(wù)人已經(jīng)按照和解協(xié)議清償了債務(wù)；C選項(xiàng)雖然反映債務(wù)人提前清償債務(wù)，但在破產(chǎn)案件受理前已經(jīng)到期，則應(yīng)視為未提前清償。所以該兩種情形不屬于應(yīng)當(dāng)宣告破產(chǎn)的情形。

　　5、根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不符合上市公司發(fā)行新股的情形有（）。

　　A、某公司股票于2003年10月上市，計(jì)劃于2004年8月發(fā)行新股

　　B、某公司上一年度及最后一個(gè)季度財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平

　　C、某公司股份總數(shù)為38000萬股，股東大會(huì)決議增加發(fā)行8000萬股，該決議經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過即可

　　D、上市公司對(duì)外擔(dān)?？傤~超過2003年會(huì)計(jì)年度合并會(huì)計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)的50％

　　正確答案：ACD

　　解析：A選項(xiàng)所述間隔時(shí)間不足1年；增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20％的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，因此C項(xiàng)不符合規(guī)定；D項(xiàng)所述不符合上市公司對(duì)外擔(dān)?？傤~不得超過最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并會(huì)計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)50％的限制，并且整改不滿12個(gè)月。

　　6、根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，符合留置權(quán)適用條件的有（）。

　　A、租賃合同中，出租人因未履行租賃維修義務(wù)，而承租人自行維修所支付費(fèi)用無法得到清償時(shí)，承租人對(duì)租賃物享有留置權(quán)

　　B、定做人未向承攬人支付報(bào)酬的，承攬人對(duì)完成的工作成果可以享有留置權(quán)

　　C、寄存人未按照合同約定支付保管費(fèi)的，保管人對(duì)保管物享有留置權(quán)

　　D、委托物不能賣出，經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)

　　正確答案：BC

　　解析：留置擔(dān)保根據(jù)擔(dān)保法和合同法的規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同而發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。A選項(xiàng)所述情形，承租人有權(quán)要求相應(yīng)減少租金或者延長(zhǎng)租期；D選項(xiàng)所述情形，符合提存的條件，行紀(jì)人可以提存委托物。

　　7、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，將產(chǎn)生的法律后果是（）。

　　A、原背書人對(duì)后手的被背書人承擔(dān)保證責(zé)任

　　B、原背書人只對(duì)直接的被背書人承擔(dān)保證責(zé)任

　　C、原背書人對(duì)后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任

　　D、原背書人對(duì)后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任，但對(duì)以后的被背書人、背書人、最后的持票人仍需承擔(dān)保證責(zé)任，因原背書人限制的只是其直接的后手

　　正確答案：BC

　　解析：背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對(duì)后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。包括原背書人對(duì)依此取得匯票的一切當(dāng)事人，將不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，其只對(duì)直接的被背書人承擔(dān)責(zé)任。

　　8、根據(jù)《國(guó)有資產(chǎn)管理法》規(guī)定，下列情形中應(yīng)當(dāng)進(jìn)行注銷登記的有（）。

　　A、企業(yè)被依法撤銷的

　　B、企業(yè)改制后不再設(shè)置國(guó)有股權(quán)的

　　C、被宣告破產(chǎn)的

　　D、企業(yè)國(guó)有資本出資人發(fā)生變動(dòng)的

　　正確答案：ABC

　　解析：D選項(xiàng)屬辦理變動(dòng)登記的情況。

　　9、企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，屬于無效行為的有（）。

　　A、不履行相應(yīng)的轉(zhuǎn)讓程序，擅自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)的

　　B、故意隱匿應(yīng)當(dāng)納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)

　　C、向中介機(jī)構(gòu)提供虛假會(huì)計(jì)資料，導(dǎo)致審計(jì)、評(píng)估結(jié)果失真，造成國(guó)有資產(chǎn)流失的

　　D、以企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓該國(guó)有產(chǎn)權(quán)時(shí)，未經(jīng)擔(dān)保人同意的

　　正確答案：ABCD

　　解析：企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，屬于無效行為的有8種情形，考生應(yīng)準(zhǔn)確記憶。

　　10、境外投資者并購境內(nèi)企業(yè)，投資者應(yīng)就所涉情形向國(guó)家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國(guó)家工商行政管理部門報(bào)告，下列屬于應(yīng)報(bào)告事項(xiàng)的有（）。

　　A、并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)營(yíng)業(yè)額超過15億元人民幣

　　B、并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到25％

　　C、并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到20％

　　D、一年內(nèi)并購國(guó)內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)

　　正確答案：ABD

　　解析：C選項(xiàng)的正確表述為：并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到25％。

　　11、根據(jù)《首次公開發(fā)行股票試行詢價(jià)制度若干問題的通知》規(guī)定，詢價(jià)對(duì)象包括（）。

　　A、證券投資基金管理公司

　　B、財(cái)務(wù)公司

　　C、合格的境外機(jī)構(gòu)投資者

　　D、合格的境內(nèi)公眾投資者

　　正確答案：ABC

　　解析：詢價(jià)對(duì)象包括：證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者和合格的境外機(jī)構(gòu)投資者。

　　12、法律規(guī)定：未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)追究刑事責(zé)任。其中“相同的商標(biāo)”是指（）。

　　A、與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同

　　B、與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差異

　　C、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)

　　D、將假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳

　　正確答案：ABC

　　解析：D選項(xiàng)是“使用”的含義，而不是“相同”的含義?？忌鷳?yīng)注意相關(guān)規(guī)定在綜合題中的應(yīng)用。

　　13、根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，上市公司召開股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)時(shí)，必須以特別決議方式通過的有（）

　　A、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的報(bào)告

　　B、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法

　　C、發(fā)行公司債券

　　D、公司章程修改

　　正確答案：CD

　　解析：上市公司的下列事項(xiàng)由股東大會(huì)以特別決議通過：（1）公司增加或者減少注冊(cè)資本；（2）發(fā)行公司債券；（3）公司的分立、合并、解散和清算；（4）修改公司章程；（5）回購本公司的股票；（6）公司與董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員以外的人訂立將公司全部或者重要業(yè)務(wù)的管理交予該人負(fù)責(zé)的合同。

　　14、根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》的規(guī)定，上市公司發(fā)生的下列情形中，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以決定暫停其股票上市的有（）

　　A、公司的股本的總額由人民幣1.2億元減至人民幣6000萬

　　B、持有股票面值人民幣1000元以上的股東人數(shù)由1200人減至900人

　　C、公司最近2年連續(xù)虧損

　　D、公司未按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況

　　正確答案：BD

　　解析：（1）公司股本總額（不少于人民幣5000萬元）、股權(quán)分布（持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不得少于1000人、向社會(huì)公眾發(fā)行的股份在25%或者15%以上）等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損。

　　15、根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列各背書情形中，屬于背書無效的有（）

　　A、將匯票金額全部轉(zhuǎn)讓給甲某

　　B、將匯票金額的一半轉(zhuǎn)讓給甲某

　　C、將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給甲某和乙某

　　D、將匯票金額轉(zhuǎn)讓給甲某但要求甲某不得對(duì)背書人行使追索權(quán)

　　正確答案：BC

　　解析：（1）將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給2人以上的背書無效，因此，選項(xiàng)B、C是正確的；（2）背書不得附條件，背書附條件的，所附條件無效，但不影響背書的效力，因此，選項(xiàng)D是錯(cuò)誤的。

　　16、根據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，下列情形中，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記的是（）

　　A、企業(yè)法定代表人改變

　　B、企業(yè)組織形式發(fā)生變動(dòng)

　　C、企業(yè)國(guó)有資本出資者發(fā)生變動(dòng)

　　D、企業(yè)國(guó)有資本額發(fā)生增減變動(dòng)

　　正確答案：ABCD

　　解析：變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記的內(nèi)容包括：（1）企業(yè)名稱、住所或者法定代表人改變的；（2）企業(yè)組織形式發(fā)生變動(dòng)的；（3）企業(yè)國(guó)有資本額發(fā)生增減變動(dòng)的；（4）企業(yè)國(guó)有資本出資者發(fā)生變動(dòng)的。

　　17、根據(jù)支付結(jié)算辦法及有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于違反結(jié)算紀(jì)律的行為有（）

　　A、企業(yè)法人內(nèi)部單獨(dú)核算的附屬機(jī)構(gòu)以其名義在銀行開立基本賬戶的

　　B、銀行受理無理拒付企業(yè)的申請(qǐng)而拖延付款的

　　C、單位簽發(fā)空頭支票的

　　D、銀行放棄執(zhí)行對(duì)企事業(yè)單位違反結(jié)算紀(jì)律行為處罰的

　　正確答案：BCD

　　解析：基本存款賬戶的適用十分廣泛，包括A選項(xiàng)所述的情況

　　18、根據(jù)《中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，發(fā)證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收回下列人員所持會(huì)計(jì)證的是（）

　　A、持證會(huì)計(jì)人員嚴(yán)重違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，給國(guó)家、集體造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失

　　B、持證會(huì)計(jì)人員受到2次記大過行政處分的

　　C、弄虛作假騙取會(huì)計(jì)證的

　　D、會(huì)計(jì)人員因解聘離開原工作單位的

　　正確答案：ABC

　　解析：會(huì)計(jì)人員因離退、解聘、停薪留職、辭職等原因離開原工作單位的，所持會(huì)計(jì)證的有效期內(nèi)不予收回。

　　三、判斷題（判斷正確的，每題得1分，判斷錯(cuò)誤的，每題倒扣1分，不答題既不得分。也不扣分。扣分最多扣至本題型零分為止。）

　　1、無效民事行為自行為開始起即無法律約束力，可撤銷的民事行為自當(dāng)事人撤銷行為起無法律約束力。（）

　　正確答案：×

　　解析：可撤銷的民事行為一旦撤銷，則與無效的民事行為具有相同的法律后果，包括行為自始無法律約束力。

　　2、外國(guó)投資者采用股權(quán)并購的方式實(shí)施并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)；外國(guó)投資者采用資產(chǎn)并購方式實(shí)施并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。（）

　　正確答案：√

　　解析：本題內(nèi)容為2005年教材新增加的。

　　3、工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)，包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，以及因發(fā)包人違約造成的實(shí)際損失。（）

　　正確答案：×

　　解析：工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)的范圍中，不包括因發(fā)包人違約給承包人造成的實(shí)際損失。

　　4、甲向乙簽發(fā)一張支票，在交付給乙時(shí)，該支票上未記載金額，乙在金額一欄的空白處填寫了50萬元。但事后查明甲在付款人實(shí)有的存款金額為30萬元。

　　如該支票的其他絕對(duì)記載事項(xiàng)齊全，該支票為有效票據(jù)。（）

　　正確答案：√

　　解析：票據(jù)是一種要式法律行為，該支票的絕對(duì)記載事項(xiàng)符合法律規(guī)定，該支票有效。出票人簽發(fā)空頭支票，是出票人行為違法，并不影響票據(jù)效力。

　　5、職務(wù)作品是指公司為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品。根據(jù)著作權(quán)法律制度的規(guī)定，職務(wù)作品的著作權(quán)由法人或其他組織享有，但完成該作品的公民有權(quán)使用。（）

　　正確答案：×

　　解析：職務(wù)作品的著作權(quán)由作者享有，但法人或其他組織有權(quán)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

　　6、外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)，外國(guó)投資者出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。（）

　　正確答案：×

　　解析：外國(guó)投資者并購境內(nèi)企業(yè)，外國(guó)投資者出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　7、累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行價(jià)格以上的有效申購總量大于擬向詢價(jià)對(duì)象配售的股份數(shù)量時(shí)，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)發(fā)行價(jià)格以內(nèi)的有效申購進(jìn)行同等比例配售。（）

　　正確答案：×

　　解析：累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)完成后，發(fā)行價(jià)格以上的有效申購總量大于擬向詢價(jià)對(duì)象配售的股份數(shù)量時(shí)，發(fā)行人及其保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)發(fā)行價(jià)格以上的有效申購進(jìn)行同等比例配售。

　　8、不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同，未經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可，但法人或其他組織因該合同受益的，法人或其他組織應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（）

　　正確答案：√

　　解析：不具有民事主體資格的科研組織訂立的技術(shù)合同，經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可，視為法人或其他組織訂立的合同，由法人或其他組織承擔(dān)責(zé)任。未經(jīng)法人或其他組織授權(quán)或認(rèn)可，但法人或其他組織因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　9、王某為甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，甲公司主要經(jīng)營(yíng)辦公家具銷售業(yè)務(wù)。任職期間，王某代理乙公司從國(guó)外進(jìn)口一批辦公家具并將其銷售給丙公司。

　　甲公司股東會(huì)認(rèn)為，王某的行為違反了公司法律制度的規(guī)定，決定將其從事上述活動(dòng)所得收入收歸本公司所有。甲公司股東會(huì)的決定是正確的。（）

　　正確答案：√

　　解析：董事、經(jīng)理違反規(guī)定自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類的營(yíng)業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。

　　10、保證人對(duì)債務(wù)人的注冊(cè)資金提供保證，如果債務(wù)人的實(shí)際投資與注冊(cè)資金不符的，保證人在注冊(cè)資金不足的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。（）

　　正確答案：×

　　解析：保證人對(duì)債務(wù)人的注冊(cè)資金提供保證，如果債務(wù)人的實(shí)際投資與注冊(cè)資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊(cè)資金的，保證人在注冊(cè)資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊(cè)資金的范圍內(nèi)承擔(dān)“連帶保證責(zé)任”。

　　11、當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以另行訂立的建設(shè)工程合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。（）

　　正確答案：×

　　解析：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以“備案的中標(biāo)合同”作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

　　12、付款人承兌匯票時(shí)附有條件的，所附條件不具有票據(jù)法上的效力。（）

　　正確答案：×

　　解析：承兌附有條件的，視為拒絕承兌。

　　13、獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職，但因此導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占比例低于有關(guān)規(guī)定時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺后生效。（）

　　正確答案：√

　　解析：除題目的要求以外，還需要經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　14、根據(jù)有關(guān)規(guī)定，發(fā)起人以外的任何法人直接或者間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá)到50%時(shí)，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起十五個(gè)工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。（）

　　正確答案：×

　　解析：通過證券交易所的證券交易投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。

　　15、限制民事行為能力人訂立的合同，只有經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同方生效。（）

　　正確答案：×

　　解析：限制民事行為能力人可訂立合同，當(dāng)屬于純獲利合同或訂立與自己智力、能力相適應(yīng)的合同，可以不經(jīng)法定代理人追認(rèn)而有效。

　　16、票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上，如果另行簽訂保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。（）

　　正確答案：√

　　解析：票據(jù)保證必須作成于匯票或者粘單之上，如果另行簽訂保證合同或者保證條款的，不屬于票據(jù)保證。

　　四、計(jì)算題

　　1、榮達(dá)公司前身為中日合資的有限責(zé)任公司，2001年1月，經(jīng)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審批，變更為外商投資股份有限公司，公司于2001年3月30日在當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭终睫k理了變更登記，注冊(cè)資本為18000萬元。2002年6月，榮達(dá)公司收購國(guó)內(nèi)一家電器生產(chǎn)企業(yè)，后經(jīng)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批復(fù)同意該公司進(jìn)行注冊(cè)資本調(diào)整，調(diào)整后公司注冊(cè)資本為24800萬元，所屬行業(yè)為電器機(jī)械及器材制造業(yè)，主營(yíng)某類家用電器的生產(chǎn)和銷售。2004年3月榮達(dá)公司召開第一次臨時(shí)股東大會(huì)，通過向社會(huì)公眾發(fā)行股票和修改章程的決議，申請(qǐng)向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并增加注冊(cè)資本人民幣8500萬元，變更后的注冊(cè)資本為人民幣33300萬元。2004年該公司經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的凈資產(chǎn)為12000萬元。經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)，榮達(dá)公司于2005年7月6日在上海證券交易所向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票8500萬股（每股面值1.00元），每股發(fā)行價(jià)為人民幣2.60元，可募集資金總額為22100萬元。7月26日正式上市交易。榮達(dá)公司自改制為股份有限公司以來至本次股票發(fā)行前，股本總額及股本結(jié)構(gòu)未發(fā)生變化。

　　本次股票發(fā)行后的股本結(jié)構(gòu)如下：榮達(dá)公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱榮達(dá)集團(tuán)公司）持有12459萬股，四家外國(guó)股東分別持有6648萬股、1108萬股、887萬股和128萬股，另外還有三家國(guó)內(nèi)企業(yè)分別持有3417萬股、99萬股和54萬股，其余為本次公開發(fā)行的人民幣普通股。榮達(dá)公司董事會(huì)成員共有17人，其中外籍董事有5人，獨(dú)立董事為6人。在公司擔(dān)任獨(dú)立董事的人員中有注冊(cè)會(huì)計(jì)師1人（包括榮達(dá)公司在內(nèi)共在三家上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事），律師4人和具有管理經(jīng)驗(yàn)的專家1人。董事長(zhǎng)為榮達(dá)集團(tuán)公司的董事。榮達(dá)公司2004年經(jīng)審計(jì)的年報(bào)顯示公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入為31355萬元，與公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)公司發(fā)生交易收入為9400萬元。2004年第一季度披露的會(huì)計(jì)報(bào)告顯示9805萬元，與公司第一大股東榮達(dá)集團(tuán)公司發(fā)生交易的收入為2833萬元。

　　根據(jù)上述事實(shí)請(qǐng)分別回答以下問題，并具體說明理由：

　?。?）中日合資的榮達(dá)有限責(zé)任公司，日方的出資比例不得低于多少？變更為股份有限公司時(shí)公司的凈資產(chǎn)有多少？公司形式的變更是否須經(jīng)公司股東會(huì)以特別決議的方式通過？榮達(dá)股份有限公司調(diào)整注冊(cè)資本的決議應(yīng)如何通過？

　?。?）榮達(dá)公司申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票的時(shí)間是否合法？其股東大會(huì)通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額是否合法？

　?。?）榮達(dá)公司的股權(quán)分布是否合法？該公司董事會(huì)的人數(shù)以及組成是否合法？

　?。?）榮達(dá)公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為，以及關(guān)聯(lián)交易的行為是否構(gòu)成本次股票發(fā)行的法律障礙？

　?。?）如果榮達(dá)公司股票上市后，該公司股東A公司持有約10％的股份，擬以要約收購的方式收購榮達(dá)公司的股份，其預(yù)定收購股份的比例為15％，該收購行為完成后，A公司是否構(gòu)成要約收購行為？如果收購要約期滿，榮達(dá)公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30％，A公司是否應(yīng)當(dāng)收購？

　　（6）某會(huì)計(jì)師事務(wù)所注冊(cè)會(huì)計(jì)師李某接受榮達(dá)公司委托，為該公司的股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告，如果榮達(dá)公司認(rèn)為李某工作不盡責(zé)，能否解除委托合同？如果李某接受委托后，限制其買賣榮達(dá)公司股票的時(shí)間如何確定？

　　正確答案：

　　（1）根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，中日合資的榮達(dá)有限責(zé)任公司，日方的出資比例不得低于注冊(cè)資本的25％。

　　榮達(dá)公司變更為股份有限公司時(shí)，公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)為18000萬元。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額。即凈資產(chǎn)與股份總額必須相等。而股份有限公司其全部資本劃分為等額股份。

　　公司形式的變更須經(jīng)公司股東會(huì)以特別決議的方式通過。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司涉及增加注冊(cè)資本、減少注冊(cè)資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

　　榮達(dá)股份有限公司調(diào)整注冊(cè)資本的決議也應(yīng)由股東大會(huì)以特別決議的方式通過。

　?。?）榮達(dá)公司申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票的時(shí)間合法。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，首先，榮達(dá)公司屬于有限責(zé)任公司依法整體變更為股份有限公司的情形，可以不受成立滿3年的限制；第二，即使按照發(fā)行人申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份有限公司之日起不少于3年的規(guī)定，榮達(dá)公司發(fā)行申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市的時(shí)間也已經(jīng)符合該規(guī)定。

　　其股東大會(huì)通過的發(fā)行數(shù)量、募集資金的金額也都是合法。榮達(dá)公司首次申請(qǐng)公開發(fā)行股份8500萬股，為社會(huì)公眾股，大約占該公司股本總額的25.53％。

　　符合社會(huì)公眾股比例不得低于公司擬發(fā)行股本總額25％的比例要求。募集金額為22100萬元，與公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值12000萬元相比沒有超過兩倍，符合籌資額不得超過發(fā)行人上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值兩倍的規(guī)定。

　　（3）榮達(dá)公司的股權(quán)分布是合法的。如上所述，社會(huì)公眾的持股比例符合首次申請(qǐng)公開發(fā)行股票條件的規(guī)定。另外，發(fā)起人持有的股份24800萬股，占擬發(fā)行股本總額的比例約為74.47％，既符合發(fā)起人持有的股份不少于擬發(fā)行股份總額35％的比例，也符合發(fā)起人認(rèn)購的部分不少于人民幣3000萬元的規(guī)定。

　　該公司董事會(huì)的人數(shù)以及組成也是合法的。《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)的人數(shù)為5－19人。此外，根據(jù)上市公司獨(dú)立董事制度的要求，上市公司董事會(huì)成員中至少包括1/3獨(dú)立董事，其中至少包括1名會(huì)計(jì)專業(yè)人士，獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事。榮達(dá)公司董事會(huì)有關(guān)董事人數(shù)以及獨(dú)立董事的要求及所占比例均符合上述規(guī)定。

　?。?）榮達(dá)公司曾經(jīng)發(fā)生的收購行為，以及關(guān)聯(lián)交易的行為均不構(gòu)成本次股票發(fā)行的法律障礙。第一，榮達(dá)公司收購行為的發(fā)行，距離本次公開發(fā)行股票已經(jīng)滿3年；第二，最近1年及最近1期，榮達(dá)公司與其第一大股東發(fā)生的交易，分別約占公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的29.98％和28.89％，符合具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，即最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東的交易額，占發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)收入金額的比例，均不超過30％。

　?。?）該收購行為完成后，A公司已經(jīng)構(gòu)成了要約收購行為。因?yàn)橹袊?guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司收購的有關(guān)文件規(guī)定，收購人擬向同一上市公司的股東持續(xù)公開求購其所持有的該上市公司股份，導(dǎo)致其收購?fù)瓿珊蟪钟?、控制該上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到或者超過5％，構(gòu)成要約收購行為。如果收購要約期滿，榮達(dá)公司的股東向A公司出售股份的比例為公司股份總額的30％，A公司應(yīng)當(dāng)按照1/2比例向股東收購預(yù)受要約的股份。因?yàn)橹袊?guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司收購的有關(guān)文件規(guī)定，要約收購期滿，收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約規(guī)定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份；預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時(shí)，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份。

　?。?）如果榮達(dá)公司認(rèn)為李某工作不盡責(zé)，有權(quán)解除委托合同。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》的規(guī)定，在委托合同中，委托人和受托人都有權(quán)解除合同。如果李某接受委托后，根據(jù)證券法的規(guī)定，在承銷期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi)，不得買賣榮達(dá)公司的股票。

　　2、A空調(diào)生產(chǎn)廠與B科研所簽訂了一份技術(shù)合同，在合同中約定：B科研所將研制成功的空調(diào)制冷技術(shù)提供給A空調(diào)廠，A空調(diào)廠先支付價(jià)款20萬元，其余的價(jià)款在空調(diào)上市后的獲利中提取20％，從獲利年度起5年后不再提取，5年后該技術(shù)歸A空調(diào)廠所有。B科研所為空調(diào)廠使用該項(xiàng)技術(shù)提供必要的人員指導(dǎo)。

　　A空調(diào)廠利用B科研所的技術(shù)后，制出的空調(diào)因?yàn)橘|(zhì)量上乘，所以銷路挺好，當(dāng)年就獲利。第二年，另一地的C空調(diào)廠看到后，找到B科研所，也想利用該技術(shù)。

　　于是雙方簽訂了一個(gè)同樣的技術(shù)服務(wù)合同，合同有效期3年，到期雙方合同終止，B科研所收回該項(xiàng)技術(shù)。不料，這項(xiàng)合同被A空調(diào)廠得知，于是向B科研所交涉，要求解除與C空調(diào)廠的合同，因?yàn)樵擁?xiàng)技術(shù)已歸其所有。B科研所說，該項(xiàng)技術(shù)4年后才歸A空調(diào)廠所有；在此之前其有權(quán)與他人訂立合同，況且合同在3年后就終止了。A空調(diào)廠交涉沒有結(jié)果，就不再交納提成費(fèi)。B科研所遂以A空調(diào)廠為被告提起訴訟要求被告停止使用賠償損失。

　　要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：

　?。?）A空調(diào)廠與B科研所簽訂的合同是技術(shù)服務(wù)合同嗎？為什么？

　　（2）A空調(diào)廠與B科研所簽訂的合同中采用了哪種使用費(fèi)計(jì)算方法？

　?。?）B科研所是否可以與C空調(diào)廠簽訂一份與A空調(diào)廠相同的期限為3年的合同？

　?。?）若A空調(diào)廠在經(jīng)營(yíng)中將該技術(shù)泄露給他人，B科研所如何保護(hù)自己的權(quán)利？

　　（5）設(shè)B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同中約定A空調(diào)廠不得在B科研所的技術(shù)上發(fā)展新技術(shù)，該約定是否合法，為什么？

　　（6）若A空調(diào)廠在B科研所技術(shù)的基礎(chǔ)上，獲得了后續(xù)改進(jìn)的新技術(shù)，則該新技術(shù)成果應(yīng)歸誰所有？為什么？

　?。?）若有關(guān)部門裁定A空調(diào)廠使用的技術(shù)侵犯了D公司的專利權(quán)，誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？

　　正確答案：

　?。?）B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同不是技術(shù)服務(wù)合同，而是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。

　?。?）B科研所與A空調(diào)廠的合同采用的是提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式。

　　（3）可以。因?yàn)榉刹⒉唤蛊胀▽＠夹g(shù)合同轉(zhuǎn)讓人再將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　（4）可要求A空調(diào)廠采取補(bǔ)救措施或者賠償損失。

　　（5）不合法。因?yàn)閷＠夹g(shù)轉(zhuǎn)讓合同不得限制技術(shù)發(fā)展。

　?。?）該新技術(shù)成果應(yīng)歸A空調(diào)廠所有。因?yàn)榧夹g(shù)合同轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人未約定后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果分享辦法的，該技術(shù)成果歸改進(jìn)方所有。

　?。?）B科研所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　解析：

　?。?）本案中B科研所與A空調(diào)廠訂立的合同從表面上看是技術(shù)服務(wù)合同，實(shí)際上是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，而且是包含了服務(wù)內(nèi)容的附期限的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。技術(shù)服務(wù)合同是當(dāng)事人一方以技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同；本案的合同內(nèi)容不符合這一定義。B科研所提供技術(shù)，A空調(diào)廠支付價(jià)款利用該項(xiàng)技術(shù)，實(shí)際上符合專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的定義，即專利權(quán)人作為讓與人將其專利的所有權(quán)轉(zhuǎn)移交受讓人，受讓人支付約定的價(jià)款所訂立的合同。技術(shù)服務(wù)只是技術(shù)轉(zhuǎn)讓后的延伸，故是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。但從合同的內(nèi)容看，A空調(diào)廠對(duì)于該項(xiàng)專利技術(shù)的所有權(quán)在5年后才能獲得，這樣在這5年內(nèi)合同又類似于專利實(shí)施許可合同。在本質(zhì)上，雙方的合同可以說是一個(gè)附期限的專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。在這5年的期限屆滿之前，B科研所保留技術(shù)的所有權(quán)，A空調(diào)廠只有使用權(quán)。既然如此，A空調(diào)廠就無權(quán)限止B科研所再與他人訂立技術(shù)合同，因?yàn)殡p方合同中并沒有約定在這5年內(nèi)A空調(diào)廠享有獨(dú)占的或排他的使用權(quán)。B科研所與C空調(diào)公司訂立的專利技術(shù)實(shí)施許可合同，并沒有侵犯A空調(diào)廠的權(quán)益；因?yàn)榇藭r(shí)A空調(diào)廠并未享有技術(shù)的所有權(quán)，況且B科研所與C空調(diào)公司的合同并未超過5年的期限。若超過5年的期限，那么5年之后合同就侵犯了A空調(diào)廠的權(quán)益，因?yàn)锳空調(diào)廠已獲得了專利的所有權(quán)。

　?。?）技術(shù)合同的一個(gè)必備條款是價(jià)款、報(bào)酬和使用費(fèi)的支付方式，一般由當(dāng)事人約定，《合同法》規(guī)定了下面幾種方式供當(dāng)事人在約定時(shí)選擇：（1）一次總算、一次總付或一次總算、分期支付，即在合同中對(duì)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、使用費(fèi)、咨詢費(fèi)等規(guī)定一個(gè)總的數(shù)額，一次付清或分期付清。（2）提成支付，即預(yù)先在合同中規(guī)定一個(gè)比例，待有了效益后按比例提成。（3）提成支付加預(yù)付入門費(fèi)，即合同訂立時(shí)先付一定數(shù)額入門費(fèi)，其余的按比例提成。本案中，A空調(diào)廠與B科研所之間的合同價(jià)款的支付方法即屬于提成支付附加入門費(fèi)的方式。

　?。?）《合同法》規(guī)定：“專利實(shí)施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)施專利，不得許可約定以外的第三人實(shí)施該專利；并按照約定支付使用費(fèi)”。前面已經(jīng)分析過，B科研所與A空調(diào)廠簽訂的合同在5年期間類似于一人專利實(shí)施許可合同，故雙方當(dāng)事人應(yīng)受《合同法》的調(diào)整。依《合同法》受讓人不得許可第三人實(shí)施該專利技術(shù)。但是，作為出讓人能否許可第三人實(shí)施該專利技術(shù)要視第一個(gè)專利實(shí)施許可合同的性質(zhì)而定，若為獨(dú)占性或排他性專利實(shí)施許可合同，出讓人不得許可第三人實(shí)施該技術(shù)；若為普通專利實(shí)施許可合同，則出讓人有權(quán)許可第三人實(shí)施該技術(shù)。本案中未交待B科研所與A空調(diào)廠的合同性質(zhì)，應(yīng)依法推定為普通專利實(shí)施許可合同，故出讓人B科研所有權(quán)許可第三人C空調(diào)公司使用實(shí)施該技術(shù)。

　?。?）《合同法》規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對(duì)讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)”。本問中，A空調(diào)廠違反合同約定，將合同項(xiàng)下的技術(shù)泄露給他人，侵犯了B科研所的權(quán)益。

　　對(duì)此，《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”。所以A空調(diào)廠違反合同，泄露合同項(xiàng)下的技術(shù)秘密，B科研所可以依據(jù)《合同法》規(guī)定，要求A空調(diào)廠采取補(bǔ)救措施或者賠償損失（繼續(xù)履行與本合同的性質(zhì)不符）。

　　（5）《合同法》規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)和技術(shù)發(fā)展。”

　?。?）《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享?！痹诒景钢校珹空調(diào)廠與B科研所在合同中并沒有約定后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的分享辦法，因此，A空調(diào)廠在B科研所基礎(chǔ)上獲得了后續(xù)改進(jìn)的新技術(shù)，該新技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)屬于A空調(diào)廠。

　　3、2005年4月1日，人民法院受理了甲國(guó)有企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“甲企業(yè)”）的破產(chǎn)案件，并于2005年6月1日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。甲企業(yè)的有關(guān)情況如下：

　?。?）2005年3月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂了100萬元的設(shè)備買賣合同，根據(jù)雙方簽訂的所有權(quán)保留條款，A企業(yè)于2005年3月10日交付設(shè)備，甲企業(yè)于2007年6月10日支付貨款后設(shè)備的所有權(quán)轉(zhuǎn)移至甲企業(yè)。人民法院宣告甲企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，甲企業(yè)尚未支付100萬元設(shè)備款。

　?。?）2005年1月1日，甲企業(yè)和B企業(yè)共同投資設(shè)立合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“乙企業(yè)”）。2005年2月1日，乙企業(yè)向中國(guó)工商銀行貸款200萬元，貸款期限為1年。清算組接管甲企業(yè)后，決定收回甲企業(yè)對(duì)乙企業(yè)的投資及應(yīng)得收益150萬元，計(jì)入甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因甲企業(yè)提前退出聯(lián)營(yíng)企業(yè)，給B企業(yè)造成的實(shí)際損失為100萬元。

　?。?）2005年1月1日，甲企業(yè)向中國(guó)建設(shè)銀行貸款1000萬元，貸款期限為1年。甲企業(yè)以通過劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)設(shè)立抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該抵押未經(jīng)具有審批權(quán)限的土地行政管理部門批準(zhǔn)。

　?。?）2005年2月1日，甲企業(yè)向中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行貸款800萬元，貸款期限為2年。甲企業(yè)以其辦公樓設(shè)定抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，該辦公樓的國(guó)有土地使用權(quán)是甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓方式取得的，但甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。

　?。?）2005年3月1日，甲企業(yè)向中國(guó)銀行貸款600萬元，貸款期限為1年。

　　甲企業(yè)以其機(jī)器設(shè)備抵押，并依法辦理了抵押登記手續(xù)。經(jīng)查，甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定抵押時(shí)未經(jīng)政府主管部門的批準(zhǔn)。

　　要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分析回答下列問題：

　?。?）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）提示的內(nèi)容，該設(shè)備是否屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)工商銀行能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，B企業(yè)能否向人民法院申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)？并說明理由？

　　（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

　?。?）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）提示的內(nèi)容，在甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)銀行機(jī)器設(shè)備的拍賣所得是否享有優(yōu)先受償權(quán)？并說明理由。

　　正確答案：

　　（1）該設(shè)備不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。在本題中，由于甲企業(yè)尚未支付貨款，根據(jù)所有權(quán)保留條款，甲企業(yè)尚未取得該設(shè)備的所有權(quán)，因此不屬于甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　（2）中國(guó)工商銀行可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)作為退伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)退伙前聯(lián)營(yíng)企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，聯(lián)營(yíng)企業(yè)的債權(quán)人可以作為破產(chǎn)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，接受清償。

　?。?）B企業(yè)可以申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)與他人組成合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)的，在退伙收回投資時(shí)，給聯(lián)營(yíng)他方造成損失的，聯(lián)營(yíng)他方可以實(shí)際損失申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。

　?。?）中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)，根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)對(duì)其以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)無處分權(quán)，以該土地使用權(quán)為標(biāo)的物設(shè)立抵押，除依法辦理抵押物登記手續(xù)外，還應(yīng)經(jīng)具有審批權(quán)限的人民政府或土地行政管理部門批準(zhǔn)。否則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定抵押無效。因此，甲企業(yè)以該土地使用權(quán)設(shè)立的抵押無效，中國(guó)建設(shè)銀行對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)的拍賣所得沒有優(yōu)先受償權(quán)。

　?。?）中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，如果破產(chǎn)企業(yè)將建筑物與“以出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)”一并設(shè)定抵押的，即使未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，亦應(yīng)認(rèn)定抵押有效。因此，甲企業(yè)以辦公樓設(shè)定的抵押有效，中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行對(duì)辦公樓的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。

　?。?）中國(guó)銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備、廠房等財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，如無其他法定的無效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無效。因此甲企業(yè)以機(jī)器設(shè)備設(shè)定的抵押有效，中國(guó)銀行對(duì)機(jī)器設(shè)備的拍賣所得享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　4、A股份有限公司（本題下稱“A公司”）于2000年8月登記設(shè)立，2000年11月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。公司股本總額為1.5億股（每股面值為1元，下同），其中，已上市流通股份為8000萬股。

　　A公司擬于2005年5月申請(qǐng)發(fā)行新股有關(guān)資料如下：

　?。?）經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師核驗(yàn)，A公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度的有關(guān)會(huì)計(jì)資料如下：

　　（2）本次擬發(fā)行新股5000萬股，擬募集資金4億元。

　?。?）A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)提供的資料，基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司資產(chǎn)負(fù)債率的平均水平為60%。

　　（4）經(jīng)查明：2003年4月，A公司為乙股東的附屬公司丙公司1000萬元的銀行貸款提供擔(dān)保。此外，A公司因一項(xiàng)標(biāo)的額為500萬元的買賣合同糾紛于2004年4月1日作為原告向人民法院提起訴訟，該訴訟截止申請(qǐng)材料提交時(shí)，仍在進(jìn)行中。

　?。?）經(jīng)查明：A公司在前次社會(huì)公眾股發(fā)行所募集資金全部到位之后，被主要發(fā)起人甲股東借用流動(dòng)資金人民幣5000萬元，截止申請(qǐng)材料提交時(shí)，尚未償還。此外，經(jīng)A公司董事會(huì)批準(zhǔn)，調(diào)整了《招股說明書》披露的募集資金使用投向。

　?。?）董事會(huì)增發(fā)提案的決議公告日A公司的股分總數(shù)1.5億股，其中已上市流通股（社會(huì)公眾股）為8000萬股。在A公司股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會(huì)的股東所持有表決權(quán)為1.2億股，其中流通股股東所持的表決權(quán)為5000萬股。在股東大會(huì)對(duì)增發(fā)提案進(jìn)行表決時(shí)，贊成票為9000萬股，占出席有表決權(quán)股份總數(shù)的75%，其中，流通股股東的贊成票為2000萬股。

　　要求：（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，A公司的凈資產(chǎn)收益率是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)上市公司申請(qǐng)發(fā)行新股的條件？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，A公司本次發(fā)行新股募集資金的規(guī)模是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，A公司的資產(chǎn)負(fù)債率是否符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔(dān)保的行為以及正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)是否對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？并說明理由。

　?。?）根據(jù)上述要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，A公司前次募集資金的使用是否符合有關(guān)規(guī)定？是否對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？

　?。?）根據(jù)上述要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，A公司股東大會(huì)是否可以通過增發(fā)提案？并說明理由。

　　正確答案：

　　（1）首先，A公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度平均凈資產(chǎn)收益率符合規(guī)定。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不得低于10%，在本題中，A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率為8%（2400/30000）、2003年的凈資產(chǎn)收益率為15%（3750/25000）、2002年的凈資產(chǎn)收益率為10%（2000/20000），最近3年的平均凈資產(chǎn)收益率為11%；其次，A公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈資產(chǎn)收益率不符合規(guī)定，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不得低于10%，而A公司2004年的凈資產(chǎn)收益率僅為8%。

　?。?）A公司募集資金的規(guī)模不符合規(guī)定。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，增發(fā)新股募集資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值。在本題中，A公司增發(fā)新股擬募集資金為4億元，超過了A公司2004年末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)3億元。

　?。?）A公司的資產(chǎn)負(fù)債率符合規(guī)定，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時(shí)，發(fā)行前一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平。在本題中，A公司2004年末的資產(chǎn)負(fù)債率為66.67%，2005年3月末的資產(chǎn)負(fù)債率為65.26%，均超過了同行業(yè)上市公司的平均水平。

　　（4）首先，A公司為乙股東的附屬公司丙提供擔(dān)保的行為將對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司存在為股東及股東的附屬公司或者個(gè)人債務(wù)擔(dān)保的行為，其發(fā)行新股的申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。其次，A公司正在進(jìn)行的訴訟事項(xiàng)不會(huì)對(duì)本次新股發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

　　（5）首先，A公司被其主要發(fā)起人甲股東占用流動(dòng)資金5000萬元不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，上市公司及其附屬公司最近12個(gè)月內(nèi)的資金、資產(chǎn)被實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人占用的情況，不符合增發(fā)新股的條件。其次，A公司經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)改變招股文件中所列募集資金用途不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司如改變招股文件中所列募集資金用途的，必須經(jīng)股東大會(huì)的批準(zhǔn)，其發(fā)行新股的申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。

　　（6）A公司股東大會(huì)不能通過增發(fā)提案。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，如果增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)的20%的，其增發(fā)提案還應(yīng)獲得出席股東大會(huì)的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。在本案中，由于增發(fā)數(shù)量（5000萬股）超過了A公司股份總數(shù)（1.5億股）的20%，因此股東大會(huì)通過增發(fā)提案時(shí)，流通股股東的贊成票不得低于2500萬股。