“退市新規(guī)”將對(duì)上市公司造假“殺無赦”

來源: 柯荊民編輯： 2014/10/22 14:05:26　　字體：大小

10月17日，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》（以下簡(jiǎn)稱退市意見），自發(fā)布30日后正式實(shí)施，這意味著，業(yè)績(jī)長(zhǎng)期萎縮不振的殼公司們，面臨的危機(jī)將從此前的退市“緩刑”改為“實(shí)刑”。

此前，對(duì)上市公司的違規(guī)行為處罰不可謂不嚴(yán)厲，甚至追究了有關(guān)責(zé)任人員的刑事責(zé)任。但是上市公司的股票卻至今仍在交易，投資者也沒有得到充分補(bǔ)償。

如果說IPO是上市公司的出生，那么，退市就是上市公司的死亡。退市制度是資本市場(chǎng)重要的基礎(chǔ)性制度。1993年的公司法確立了退市制度。2005年修改后的證券法，將退市決定權(quán)從證監(jiān)會(huì)移交證券交易所，使該制度更有彈性。

但迄今為止，我國證券市場(chǎng)累計(jì)只有78家上市公司退市。在證券法治成熟市場(chǎng)，退市是常見的。2003年至2007年，紐約證券交易所年均退市率為6％，納斯達(dá)克年均退市為8％。

這就意味著，我國雖然建立有退市制度，但沒有對(duì)公司的上市地位形成威脅。即使發(fā)生造假，上市公司已經(jīng)募集到的資金并不會(huì)退還，違規(guī)成本與巨額募資相比不相稱，無疑會(huì)誘使一些企業(yè)鋌而走險(xiǎn)，發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)。

今年證監(jiān)會(huì)查處了幾起重大違法案件，如南紡股份等。但業(yè)內(nèi)達(dá)成的共識(shí)是，必須讓造假的公司退市，讓這些公司不能從違法中得到收益。也就是說，只有完善違規(guī)退市制度，與民事賠償、追究中介機(jī)構(gòu)責(zé)任相結(jié)合，才有可能從制度上，有效地制約我國資本市場(chǎng)現(xiàn)階段充斥的造假亂象，

另外，就整個(gè)證券制度的設(shè)計(jì)而言，退市制度是證券市場(chǎng)推進(jìn)注冊(cè)制改革的配套制度，也是資本市場(chǎng)由重融資向保護(hù)投資者轉(zhuǎn)變的重要環(huán)節(jié)。這次推出的退市意見最重要的亮點(diǎn)是建立了重大違法公司強(qiáng)制退市制度。對(duì)欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法兩類違法行為，實(shí)行了區(qū)別對(duì)待。

退市意見規(guī)定，重大信息披露違法，暫停上市的公司只有在規(guī)定時(shí)限內(nèi)：全面糾正了違法行為、及時(shí)撤換了有關(guān)責(zé)任人員、對(duì)民事賠償責(zé)任承擔(dān)作出了妥善安排的，其股票才可以恢復(fù)上市交易。

而欺詐發(fā)行由于其主觀惡性，則“殺無赦”。退市意見明確規(guī)定，對(duì)于欺詐發(fā)行暫停上市公司，除非發(fā)現(xiàn)其行為不構(gòu)成欺詐發(fā)行，否則其股票應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時(shí)限內(nèi)終止上市交易。

這就意味著，從11月17日退市意見正式實(shí)施之日起，上市公司被證監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)有欺詐上市或者重大信息披露違法行為，就面臨退市風(fēng)險(xiǎn)。

除了強(qiáng)制退市，意見提出了主動(dòng)退市的概念。意見強(qiáng)調(diào)“主動(dòng)退市”，是要引導(dǎo)觀點(diǎn)轉(zhuǎn)變：退市與否并不是評(píng)判公司好壞的唯一標(biāo)準(zhǔn)，公司可能因?yàn)槭召?、回購、吸收合并以及其他市?chǎng)活動(dòng)引發(fā)主動(dòng)退市。

退市意見的另外一個(gè)亮點(diǎn)就是加重了對(duì)投資者的保護(hù)，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)了退市中的信息披露、主動(dòng)退市異議股東保護(hù)問題，進(jìn)一步明確了重大違法公司及有關(guān)責(zé)任人員的民事賠償責(zé)任。

不僅退市，上市公司造假還將面臨行政、民事和刑事責(zé)任。就民事責(zé)任而言，存在前置程序，即投資者起訴上市公司造假，需要拿到證監(jiān)會(huì)行政處罰決定后，法院才能立案，而司法程序要持續(xù)多年。這樣并沒有使受害的投資者得到切實(shí)的保護(hù)，實(shí)行退市制度，并明確退出募集的資金，則可以有效地保護(hù)投資者。

但退市意見是對(duì)公司法、證券法在實(shí)踐操作層面的具體規(guī)范，屬于法律實(shí)施性質(zhì)的規(guī)范文件。退市后退出募集的資金，屬于證券法修改的層面，要與修改中的證券法相配合，才能實(shí)施。（來源：法治周末）

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