“退市新規(guī)”將對上市公司造假“殺無赦”

來源: 柯荊民編輯： 2014/10/22 14:05:26　　字體：大小

10月17日，證監(jiān)會正式發(fā)布《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實施上市公司退市制度的若干意見》（以下簡稱退市意見），自發(fā)布30日后正式實施，這意味著，業(yè)績長期萎縮不振的殼公司們，面臨的危機將從此前的退市“緩刑”改為“實刑”。

此前，對上市公司的違規(guī)行為處罰不可謂不嚴(yán)厲，甚至追究了有關(guān)責(zé)任人員的刑事責(zé)任。但是上市公司的股票卻至今仍在交易，投資者也沒有得到充分補償。

如果說IPO是上市公司的出生，那么，退市就是上市公司的死亡。退市制度是資本市場重要的基礎(chǔ)性制度。1993年的公司法確立了退市制度。2005年修改后的證券法，將退市決定權(quán)從證監(jiān)會移交證券交易所，使該制度更有彈性。

但迄今為止，我國證券市場累計只有78家上市公司退市。在證券法治成熟市場，退市是常見的。2003年至2007年，紐約證券交易所年均退市率為6％，納斯達(dá)克年均退市為8％。

這就意味著，我國雖然建立有退市制度，但沒有對公司的上市地位形成威脅。即使發(fā)生造假，上市公司已經(jīng)募集到的資金并不會退還，違規(guī)成本與巨額募資相比不相稱，無疑會誘使一些企業(yè)鋌而走險，發(fā)生道德風(fēng)險。

今年證監(jiān)會查處了幾起重大違法案件，如南紡股份等。但業(yè)內(nèi)達(dá)成的共識是，必須讓造假的公司退市，讓這些公司不能從違法中得到收益。也就是說，只有完善違規(guī)退市制度，與民事賠償、追究中介機構(gòu)責(zé)任相結(jié)合，才有可能從制度上，有效地制約我國資本市場現(xiàn)階段充斥的造假亂象，

另外，就整個證券制度的設(shè)計而言，退市制度是證券市場推進注冊制改革的配套制度，也是資本市場由重融資向保護投資者轉(zhuǎn)變的重要環(huán)節(jié)。這次推出的退市意見最重要的亮點是建立了重大違法公司強制退市制度。對欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法兩類違法行為，實行了區(qū)別對待。

退市意見規(guī)定，重大信息披露違法，暫停上市的公司只有在規(guī)定時限內(nèi)：全面糾正了違法行為、及時撤換了有關(guān)責(zé)任人員、對民事賠償責(zé)任承擔(dān)作出了妥善安排的，其股票才可以恢復(fù)上市交易。

而欺詐發(fā)行由于其主觀惡性，則“殺無赦”。退市意見明確規(guī)定，對于欺詐發(fā)行暫停上市公司，除非發(fā)現(xiàn)其行為不構(gòu)成欺詐發(fā)行，否則其股票應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時限內(nèi)終止上市交易。

這就意味著，從11月17日退市意見正式實施之日起，上市公司被證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)有欺詐上市或者重大信息披露違法行為，就面臨退市風(fēng)險。

除了強制退市，意見提出了主動退市的概念。意見強調(diào)“主動退市”，是要引導(dǎo)觀點轉(zhuǎn)變：退市與否并不是評判公司好壞的唯一標(biāo)準(zhǔn)，公司可能因為收購、回購、吸收合并以及其他市場活動引發(fā)主動退市。

退市意見的另外一個亮點就是加重了對投資者的保護，重點強調(diào)了退市中的信息披露、主動退市異議股東保護問題，進一步明確了重大違法公司及有關(guān)責(zé)任人員的民事賠償責(zé)任。

不僅退市，上市公司造假還將面臨行政、民事和刑事責(zé)任。就民事責(zé)任而言，存在前置程序，即投資者起訴上市公司造假，需要拿到證監(jiān)會行政處罰決定后，法院才能立案，而司法程序要持續(xù)多年。這樣并沒有使受害的投資者得到切實的保護，實行退市制度，并明確退出募集的資金，則可以有效地保護投資者。

但退市意見是對公司法、證券法在實踐操作層面的具體規(guī)范，屬于法律實施性質(zhì)的規(guī)范文件。退市后退出募集的資金，屬于證券法修改的層面，要與修改中的證券法相配合，才能實施。（來源：法治周末）

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