2014年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：強(qiáng)制要約制度

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　　知識(shí)點(diǎn)：強(qiáng)制要約制度

　　《證券法》規(guī)定：“通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。”

　　目前，對(duì)于觸發(fā)強(qiáng)制要約義務(wù)的收購(gòu)行為，實(shí)踐中有三種處理方式。

　　第一，對(duì)于協(xié)議收購(gòu)超過(guò)30%股權(quán)的行為，首先收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)考慮是否可以申請(qǐng)豁免，如果符合《收購(gòu)辦法》規(guī)定的豁免條件，則中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以豁免其以要約方式增持股份或者豁免其向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)要約。

　　第二，在上述情況下，如果收購(gòu)人不申請(qǐng)豁免或者申請(qǐng)但不符合豁免條件，則其必須向目標(biāo)公司除協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的股東之外的所有剩余股東發(fā)出收購(gòu)其手上全部股份的要約。

　　第三，如收購(gòu)人恰好在持股30%的點(diǎn)上停下來(lái)，則不觸發(fā)強(qiáng)制要約義務(wù)，其繼續(xù)增持股份的，則必須采取要約方式，但允許其采取部分要約的方式，即只向其余股東發(fā)出收購(gòu)公司一定比例而非全部股份的要約。

　?。ń滩呐e例）例如，在法國(guó)SEB公司收購(gòu)蘇泊爾的案例中，SEB通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓和定向增發(fā)獲得了蘇泊爾30%的股份，然后再向所有剩余股東發(fā)出一個(gè)部分要約，收購(gòu)不高于49122948股，占蘇泊爾總股本的22.74%。

　?。ㄒ唬┟庥谝砸s收購(gòu)方式增持股份的事項(xiàng)

　　有下列情形之一的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)：

　　1.收購(gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化。

　　2.上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益。

　　3.經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購(gòu)人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約。

　　4.中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

　　收購(gòu)人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符和規(guī)定：并且已經(jīng)按照規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的：中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予受理。中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)作出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以完成本次增持行為。

　　收購(gòu)人有上述第3項(xiàng)規(guī)定情形，但在其取得上市公司發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該公司控制權(quán)的，可以免于按照前述規(guī)定提交豁免申請(qǐng)，律師就收購(gòu)人有關(guān)行為發(fā)表符合該項(xiàng)規(guī)定的專項(xiàng)核查意見(jiàn)并經(jīng)上市公司信息披露后，收購(gòu)人憑發(fā)行股份的行政許可決定，按照證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的規(guī)定辦理相關(guān)事宜。

　?。ǘ┻m用簡(jiǎn)易程序免于發(fā)出要約收購(gòu)方式增持股份的事項(xiàng)

　　根據(jù)《收購(gòu)辦法》第六十三條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于發(fā)出要約的申請(qǐng)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)自收到符合規(guī)定的申請(qǐng)文件之日起10個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)：

　　1.經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無(wú)償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%。

　　2.因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%。

　　3.證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30%，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案。

　　4.中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。

　　如果中國(guó)證監(jiān)會(huì)就上述事項(xiàng)提出異議，不同意申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)另行報(bào)送豁免申請(qǐng)文件，且已經(jīng)按照規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)受理申請(qǐng)。

　　中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)作出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以完成本次增持行為；未取得豁免的，投資者及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)在收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購(gòu)公司股份減持到30%或者30%以下；擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。

　?。ㄈ┟庥谔岢龌砻馍暾?qǐng)直接辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶的事項(xiàng)需申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)；中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)作出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以繼續(xù)增持股份。

　　根據(jù)《收購(gòu)辦法》第六十三條之規(guī)定，有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照有關(guān)規(guī)定提出豁免申請(qǐng)，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)：

　　1.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行的2%的股份。

　　2.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位。

　　3.因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%。

　　發(fā)生前述事項(xiàng)時(shí)，相關(guān)投資者應(yīng)在前述規(guī)定的權(quán)益變動(dòng)行為完成后3日內(nèi)就股份增持情況作出公告，律師應(yīng)就相關(guān)投資者權(quán)益變動(dòng)行為發(fā)表符合規(guī)定的專項(xiàng)核查意見(jiàn)并由上市公司予以披露。相關(guān)投資者按照上述第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定采用集中競(jìng)價(jià)方式增持股份，每累計(jì)增持股份比例達(dá)到該公司已發(fā)行股份的1%的，應(yīng)當(dāng)在事實(shí)發(fā)生之日通知上市公司，由上市公司在次一交易日發(fā)布相關(guān)股東增持公司股份的進(jìn)展公告。

　　相關(guān)投資者按照前款第2項(xiàng)規(guī)定采用集中競(jìng)價(jià)方式增持股份的，每累計(jì)增持股份比例達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的2%的，在事實(shí)發(fā)生當(dāng)日和上市公司發(fā)布相關(guān)股東增持公司股份進(jìn)展公告的當(dāng)日不得再行增持股份。