個人非貨幣性資產(chǎn)投資的交易定性與納稅義務(wù)

41 號文的頒布，引發(fā)了對個人非貨幣性資產(chǎn)投資環(huán)節(jié)是否有法定納稅義務(wù)的激烈討論。擁護者的意見是，非貨幣性資產(chǎn)投資是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為且獲得了對價，理應(yīng)對所得按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅目征稅。質(zhì)疑的聲音則認為，在個人所得稅法及其實施條例層面，征稅范圍并沒有列舉非貨幣性資產(chǎn)投資，需要從稅法法條規(guī)定到交易適用的邏輯推導(dǎo)過程，法定納稅義務(wù)的結(jié)論才能成立。

其實，問題正是出在質(zhì)疑者的思維邏輯上，因為交易的性質(zhì)不由稅法賦予，而是由其自身決定的。正確的邏輯應(yīng)該是，在確定了交易性質(zhì)的前提下，再結(jié)合稅法的原理和原則去對應(yīng)適用法律，而不是相反，要求稅法從字面上去一一對應(yīng)千變?nèi)f化的交易。稅務(wù)實踐中很多問題其實都是由于對交易認知不足和定性不準，而機械地按從稅法條文規(guī)定到交易適用的思維方法造成的。

下面引用社科院滕祥志研究員在《稅法的交易定性理論》中的一段話：“民商事交易一旦發(fā)生，交易性質(zhì)就客觀存在。交易定性是借助稅法的原理和原則，對客觀存在交易性質(zhì)進行認定的動態(tài)過程，即主觀見之于客觀的認識過程。”

因此，對個人以非貨幣性資產(chǎn)投資的交易怎么適用稅法，我們應(yīng)當(dāng)從分析交易本身開始。

一、交易定性

1．非貨幣性資產(chǎn)投資是否資產(chǎn)買賣

股份是公司財產(chǎn)價值的抽象符號，投資人擁有的股權(quán)，其經(jīng)濟性質(zhì)是對被投資公司相應(yīng)財產(chǎn)的享有權(quán)，有可以量化的價值，同時也具備可轉(zhuǎn)讓性，因此股權(quán)具有商品的屬性，而上市公司的股權(quán)本身就是商品（這也是另外一個關(guān)于金融商品營業(yè)稅爭議話題的核心）。正是因為股權(quán)的商品屬性，可以被用作交易的對價，投資人以非貨幣性資產(chǎn)投資的過程其實是以是擁有的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為另一種商品的過程，經(jīng)濟實質(zhì)就是有償轉(zhuǎn)讓了財產(chǎn)所有權(quán)。

2. 公司新發(fā)行的股份是否是商品

質(zhì)疑的觀點還認為，在出資環(huán)節(jié)，公司發(fā)行的股份是從無到有創(chuàng)立的，投資之前根本不存在的東西怎么可以是資產(chǎn)交易對象呢？事實上，商品需要先被制造出來然后才能再用于交易，只是實物商品所具備的特性，很多非實物商品，都是可以在交易發(fā)生時同時產(chǎn)生的，比如發(fā)行債券以及很多虛擬商品交易中的標的物等等。進一步說，公司發(fā)行股份是將公司資產(chǎn)進行抽象化的過程，其結(jié)果使股份成為了公司資產(chǎn)的符號，盡管股份發(fā)行時是從無到有創(chuàng)立的，但其產(chǎn)生卻是與業(yè)已存在資產(chǎn)一一對應(yīng)的，公司資產(chǎn)是商品，以其為基礎(chǔ)抽象出來的股份自然也可以是商品。需要說明的是，在公司新設(shè)或增資環(huán)節(jié)，公司發(fā)行的股份是與即將被投入的資產(chǎn)相對應(yīng)的。但由此又引發(fā)出另一個質(zhì)疑：既然出資資產(chǎn)與所獲股權(quán)只是一體兩面，只是個人財產(chǎn)不同形式的轉(zhuǎn)換，不應(yīng)該構(gòu)成所得。其實這個問題可以從公司制度下的公司法人人格與公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東股權(quán)的關(guān)系中找到答案，基本可以獲得共識的是：個人投出資產(chǎn)形成的公司法人財產(chǎn)權(quán)與個人獲得公司支付股權(quán)而形成的股東財產(chǎn)權(quán)，是完全兩種不同的財產(chǎn)權(quán)，而不僅僅是形式上的轉(zhuǎn)化。

3. 實務(wù)當(dāng)中的交易和合同性質(zhì)

對個人將非貨幣性資產(chǎn)投入到上市公司并換得上市公司發(fā)行股權(quán)的行為如何看待，是交易定性的關(guān)鍵。對此，交易當(dāng)事人的認識直接，也有說服力。以上市公司例，與個人以非貨幣性資產(chǎn)出資相關(guān)的重大資產(chǎn)重組交易，主要有三類：

一類是上市公司的原自然人大股東向上市公司注入新的資產(chǎn)，交易表現(xiàn)形式為上市公司向該大股東定向發(fā)行股份，購買相應(yīng)資產(chǎn)。蘇寧環(huán)球向原大股東張貴平、張康黎父子定向增發(fā)購買二人持有的南京浦東建設(shè)的股權(quán)，就是這類交易；

第二類是上市公司為擴張業(yè)務(wù)或整合產(chǎn)業(yè)鏈而開展的并購，交易表現(xiàn)形式為上市公司向目標公司的自然人股東發(fā)行股份，購買其持有的目標公司股權(quán)。近熱議的北緯通信進軍手游業(yè)務(wù)的重組，則屬于此類。

第三類是自然人將擁有的資產(chǎn)借殼上市，該資產(chǎn)的主要形式是自然人控股公司的股權(quán)。交易主要內(nèi)容是被借殼的上市公司向該自然人發(fā)行股份，購買該自然人控股公司的股權(quán)，因此借殼上市也稱為反向收購。這類交易可以舉例的是目前已宣告終止進行的張驚濤夫婦控股的江蘇環(huán)亞借殼國投中魯。

（1）已經(jīng)完成的蘇寧環(huán)球重組案披露的交易公告是《蘇寧環(huán)球股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易報告書》，在核準過程中，證監(jiān)會的文件是《核準蘇寧環(huán)球股份有限公司向張桂平、張康黎發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》，在實施過程中，雙方簽署的是《關(guān)于認購蘇寧環(huán)球股份有限公司非公開發(fā)行股票的合同》。

（2）證監(jiān)會對北緯通信的核準文件是《關(guān)于北京北緯通信科技股份有限公司向蔡紅兵等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》

（3）國投中魯還在向證監(jiān)會報送核準材料的過程中就宣布終止重組，但公司 2014 年 9 月份披露的公告也是《重大資產(chǎn)出售及發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》，報送證監(jiān)會的核準文件《國投中魯果汁股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)核準》。

以上事例清楚表明，不論當(dāng)事人還是交易的監(jiān)管部門，都把這些交易定性為資產(chǎn)買賣。對個人投資人來說，是以持有的非貨幣性資產(chǎn)為對價認購上市發(fā)行的股份；對上市公司來說，是以發(fā)行的有價證券作為支付對價購買資產(chǎn)。

二、稅法適用

在已明確交易性質(zhì)是資產(chǎn)買賣交易的前提下，對個人交易所得自然應(yīng)該適用財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅目征稅，其納稅義務(wù)法定的結(jié)論就成立了。

這個推導(dǎo)過程大致歸納為以下的三段論：

大前提：個人非貨幣性資產(chǎn)投資是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

小前提：財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得是個人所得稅法法定的征稅范圍

結(jié)論：個人非貨幣性資產(chǎn)投資所得有法定的納稅義務(wù)