大股東占用上市公司資金的現(xiàn)狀分析
在世界各國(guó)證券市場(chǎng)，大股東及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金的情況時(shí)有耳聞；由于歷史環(huán)境、背景等因素，我國(guó)大股東占用上市公司資金的情況也不例外。從歷史數(shù)據(jù)中我們可以證明這一點(diǎn)：
2002年底，中國(guó)證監(jiān)會(huì)曾普查1175家上市公司，發(fā)現(xiàn)676家公司存在大股東占款現(xiàn)象，占款總額為967億元。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人在接受新華社記者采訪時(shí)稱，根據(jù)上市公司2003年年報(bào)，控股股東及其他關(guān)聯(lián)方通過(guò)非經(jīng)營(yíng)性方式侵占上市公司資金的數(shù)額為577億元。
據(jù)深交所統(tǒng)計(jì)，截至2003年底，深市506家上市公司中，317家公司（占62.6％）存在大股東占款問(wèn)題，總發(fā)生額1580億元，其中非經(jīng)營(yíng)性占款超過(guò)430億元。
ST輕騎總資產(chǎn)不過(guò)10個(gè)億，大股東欠款就達(dá)28億，直接導(dǎo)致其2002年巨虧34億元，創(chuàng)下中國(guó)股市之最。
原*ST寧窖的控股股東寧城縣國(guó)資局及其控制的寧城集團(tuán)至2001年底占用ST寧窖資金高達(dá)5.0595億元，而該公司上市六年來(lái)募集資金僅為4.3480億元。
在上市公司2004年半年度財(cái)務(wù)報(bào)告的披露和審核工作中，根據(jù)滬深兩市證券交易所提供的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，在1342家上市公司中，大股東及其他關(guān)聯(lián)方共占用上市公司資金816.7億元，其中837家滬市上市公司被占用資金448.7億元，505家深市上市公司被占用資金368億元。
根據(jù)去年11月成立的上海國(guó)家會(huì)計(jì)學(xué)院財(cái)務(wù)舞弊研究中心提供的數(shù)據(jù)，20家被掏空的上市公司累計(jì)被占用資金高達(dá)667億元，違規(guī)擔(dān)保850億元。
截至2005年6月， 三九醫(yī)藥被控股股東三九藥業(yè)有限公司及其子公司占款高達(dá)37.86億元，成為上市公司中的占款“狀元”；蓮花味精被控股股東蓮花味精集團(tuán)及其子公司占款11.71億元；G鄭煤電被控股股東鄭煤集團(tuán)占用資金共計(jì)5.6億元。
大股東占用上市公司資金導(dǎo)致的后果1.引發(fā)上市公司利潤(rùn)下降甚至虧損。
�。�1）上市公司由于資金不足而經(jīng)營(yíng)困難，形成虧損。大股東占用上市公司資金已經(jīng)成為上市公司面臨的最大非經(jīng)營(yíng)性風(fēng)險(xiǎn)，其最直接的后果就是導(dǎo)致上市公司因缺乏經(jīng)營(yíng)資金而舉步維艱，難以開(kāi)展正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在近兩年連續(xù)虧損的上市公司中，有70％的企業(yè)存在大股東占用資金的行為。
蓮花味精（600186）曾經(jīng)有過(guò)輝煌的歷史，其年生產(chǎn)能力高達(dá)30萬(wàn)噸，位居全球同行業(yè)第二，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)占有率一度高達(dá)40%，出口量占全國(guó)味精出口量的80%以上，是當(dāng)?shù)刎?cái)政收入的支柱企業(yè)，并帶動(dòng)了周邊相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。上市前夕，筆者曾到過(guò)項(xiàng)城，雖然企業(yè)的生產(chǎn)給當(dāng)?shù)卦斐闪瞬恍〉沫h(huán)境污染，但筆者看到的是蓮花味精一派欣欣向榮的景象。自上市以來(lái)，其資金就長(zhǎng)期被大股東河南省蓮花味精集團(tuán)無(wú)償占用。2003年初，蓮花味精集團(tuán)占用上市公司資金2.24億元，到2003年底，蓮花味精集團(tuán)占用上市公司的資金不但沒(méi)有減少，反而大幅增加了4.74億元，達(dá)到6.98億元。進(jìn)入2004年，蓮花味精集團(tuán)繼續(xù)大量占用上市公司資金。截至2004年3月31日，占用資金余額又增加了2.51億元，達(dá)到了9.49億元。蓮花味精2004年三季度報(bào)告顯示：截至2004年9月30日，公司控股股東河南省蓮花味精集團(tuán)有限公司占用本公司資金余額為10.0195億元。
在大股東占用10億元資金的情況下，蓮花味精在經(jīng)營(yíng)上自然是危機(jī)重重：資金緊張導(dǎo)致開(kāi)工不足，味精單位固定成本大幅上升，主營(yíng)業(yè)務(wù)利潤(rùn)大幅下降，銀行借款金額巨大、利息不堪重負(fù)，現(xiàn)金流量因應(yīng)收款項(xiàng)劇增而入不敷出，不得不靠短期借款維持生產(chǎn)。2003年首度出現(xiàn)虧損后，2004年前三個(gè)季度繼續(xù)虧損，虧損額為7161萬(wàn)元， 2004年以每股0.005元的收益勉強(qiáng)躲過(guò)連續(xù)虧損兩年被ST的命運(yùn)。
�。�2）許多占用資金的大股東已經(jīng)不具備還款的能力，上市公司不得不按照現(xiàn)行會(huì)計(jì)制度規(guī)定提取巨額的壞賬準(zhǔn)備，致使公司管理費(fèi)用劇增，這對(duì)本來(lái)就慘淡的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)無(wú)疑是雪上加霜。
2001年*ST江紙（600053）對(duì)大股東江西紙業(yè)集團(tuán)占用的資金9.91億元計(jì)提了壞賬準(zhǔn)備2.34億元；2002年*ST江紙被占用的資金增加到10.03億元，公司相應(yīng)計(jì)提了壞賬準(zhǔn)備3.60億元；2003年被占用資金仍高達(dá)9.94億元，公司再次計(jì)提了壞賬準(zhǔn)備及資產(chǎn)減值準(zhǔn)備3.53億元。
*ST寧窖2002年對(duì)應(yīng)收寧城集團(tuán)（*ST寧窖的原控股股東）及其子公司的各種款項(xiàng)4.95億元全額計(jì)提壞賬準(zhǔn)備，理由是寧城集團(tuán)凈資產(chǎn)為負(fù)數(shù)，已經(jīng)資不抵債。
2.大股東迫于各方的壓力償還占用資金時(shí)往往采取以非貨幣性資產(chǎn)償還債務(wù)的形式，由于目前我國(guó)對(duì)非貨幣性資產(chǎn)的價(jià)值評(píng)定存在諸多問(wèn)題，在此過(guò)程中上市公司的利益受到損害是可以想象的。
3.國(guó)有大股東大多未將所占用的資金用于生產(chǎn)，而是用于非生產(chǎn)性支出，如解決單位職工生活問(wèn)題。由于沒(méi)有經(jīng)營(yíng)收益或收益甚微，導(dǎo)致償還占用資金本息困難甚至已經(jīng)成為不可能，資金糾紛一旦進(jìn)入司法程序，將不得不以股抵債，最終導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)的流失。
解決大股東占用上市公司資金的建議
為解決大股東占用上市公司資金問(wèn)題，中國(guó)證監(jiān)會(huì)明確要求在2006年年底必須解決，并杜絕新的違規(guī)占用行為發(fā)生。我們認(rèn)為需要從以下方面予以著手。
1.完善上市公司監(jiān)管的法律法規(guī)，規(guī)范上市公司行為。大股東占用上市公司資金現(xiàn)象并非一日而成，其主要成因在于不完善的上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和不合理的公司治理結(jié)構(gòu)。目前對(duì)上市公司股東違規(guī)占用上市公司資金，有關(guān)證券監(jiān)督管理部門和國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)均未出臺(tái)完善具體的、可操作的監(jiān)督和懲罰措施，上市公司及其控股股東違規(guī)操作幾乎不用付出什么成本，導(dǎo)致類似事件屢屢發(fā)生。例如：蓮花味精在2003年3-6月提供給控股股東蓮花集團(tuán)的4.365億元資金，未經(jīng)上市公司董事會(huì)、股東大會(huì)討論通過(guò)，也未及時(shí)予以披露，僅僅受到上海證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)了事；而公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)也僅僅是“認(rèn)真學(xué)習(xí)了《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》等相關(guān)法律法規(guī)，認(rèn)真進(jìn)行了反省，并在2003年10月28日召開(kāi)了第二屆董事會(huì)第十四次會(huì)議和第二屆監(jiān)事會(huì)第七次會(huì)議，討論通過(guò)了《整改報(bào)告》并進(jìn)行了公告”而已。在證券監(jiān)督管理部門要求限期整改的情況下，2004年1-6月份期間，蓮花味精向控股股東及子公司繼續(xù)提供資金，仍然沒(méi)有履行必要的審批程序，也未及時(shí)進(jìn)行信息披露，在整改的道路上越走越遠(yuǎn)；而上海證券交易所也只能再次對(duì)其進(jìn)行公開(kāi)譴責(zé)，蓮花味精又是象征性地發(fā)布了一個(gè)致歉公告。我們不禁要問(wèn)，僅僅依靠證券交易所的公開(kāi)譴責(zé)就足以讓這些上市公司的高級(jí)管理人員們“認(rèn)真學(xué)習(xí)《公司法》、《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》”了嗎？完善的監(jiān)管措施是規(guī)范行為的前提，因此，要解決上市公司資金被占用這一問(wèn)題，必須首先完善上市公司監(jiān)管法律法規(guī)。只有完善監(jiān)管手段，才有可能規(guī)范上市公司的行為。
2.擴(kuò)大上市公司監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事的職權(quán)，賦予上市公司監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事更大的權(quán)力，同時(shí)對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管，對(duì)失職人員進(jìn)行處罰，遏制新的占用上市公司資金的行為發(fā)生。
目前大多數(shù)上市公司存在監(jiān)事會(huì)“無(wú)事可監(jiān)”（沒(méi)有具體的、可操作的監(jiān)督內(nèi)容）、獨(dú)立董事“獨(dú)而不懂”（上市公司對(duì)重大事件采用選擇性的方法告訴獨(dú)立董事，使得獨(dú)董對(duì)許多重大事件一無(wú)所知）。在上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立和完善過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)適度擴(kuò)大監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，加強(qiáng)上市公司監(jiān)事會(huì)對(duì)公司董事會(huì)和經(jīng)理層違規(guī)行為的監(jiān)控。董事會(huì)會(huì)議審議的大股東占用資金議案應(yīng)當(dāng)告知監(jiān)事會(huì)。對(duì)監(jiān)事會(huì)不同意的議案，或者未經(jīng)審議董事會(huì)強(qiáng)行執(zhí)行的大股東占用資金情況，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)向證券監(jiān)督管理部門報(bào)告；監(jiān)事會(huì)未履行職權(quán)的，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。
對(duì)大股東占用上市公司資金的情況，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)出具專項(xiàng)聲明。建立獨(dú)立董事同中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所的雙向溝通渠道，對(duì)董事會(huì)違規(guī)通過(guò)的資金占用議案或未經(jīng)董事會(huì)審議的資金占用行為，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向證券監(jiān)督管理部門報(bào)告。獨(dú)立董事未盡職責(zé)的，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。
在目前公司法和證券法剛剛修訂的特殊情況下，可以由證券監(jiān)督管理部門會(huì)同國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門制定相關(guān)的部門規(guī)章，或者提請(qǐng)更高級(jí)別的國(guó)家機(jī)關(guān)發(fā)布。
3.加大大股東占用資金的清欠處理力度，采取多種形式清理大股東占用上市公司資金的行為，同時(shí)加強(qiáng)對(duì)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理，對(duì)非貨幣性資產(chǎn)償還欠款進(jìn)行規(guī)范，由上市公司監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事分別出具聲明，防止出現(xiàn)損害上市公司行為的發(fā)生。
4.嚴(yán)格執(zhí)法，加大對(duì)違規(guī)操作企業(yè)和相關(guān)人員的處罰力度。從法理上講，對(duì)違法行為的處罰有兩個(gè)功能，即對(duì)違法者的懲戒評(píng)價(jià)作用和對(duì)第三人的指引作用。對(duì)違法行為不處罰，第三人將不知違法行為所導(dǎo)致的后果，其結(jié)果是法的兩個(gè)作用沒(méi)有體現(xiàn)；但如果對(duì)違法行為的處罰過(guò)輕，就會(huì)給第三人一種錯(cuò)覺(jué)，認(rèn)為違反規(guī)定也無(wú)所謂，實(shí)際上會(huì)誘發(fā)當(dāng)事人實(shí)施違法行為。從這一角度來(lái)說(shuō)，輕描淡寫的處罰還不如不罰，違法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于守法成本，或者違法根本就毫無(wú)成本可言，將會(huì)使法律失去應(yīng)有的教育和引導(dǎo)功能。
�。�1）對(duì)違規(guī)操作的上市公司，由證券監(jiān)督管理部門予以處罰。上市公司違規(guī)通過(guò)大股東資金占用議案或者未經(jīng)董事會(huì)審議的資金占用行為，由證券監(jiān)督管理部門核實(shí)后對(duì)上市公司和上市公司有關(guān)責(zé)任人予以處罰，必要時(shí)可以宣布相關(guān)責(zé)任人為證券市場(chǎng)禁入者，終身或一定時(shí)間內(nèi)禁入證券市場(chǎng)。
（2）對(duì)違規(guī)的國(guó)有大股東，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門進(jìn)行處罰。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門可以采取有選擇地派員列席國(guó)有控股上市公司的董事會(huì)會(huì)議的方式加強(qiáng)管理，對(duì)國(guó)有大股東強(qiáng)制上市公司通過(guò)資金占用議案或者未經(jīng)審議就占用上市公司資金的，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門責(zé)令改正并予以處罰。對(duì)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門作為大股東占用上市公司資金的，由證券監(jiān)督管理部門責(zé)令改正并予以處罰。
�。�3）從刑事責(zé)任的角度遏制違規(guī)占用上市公司資金的行為。刑法第一百五十九條規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。建議修改刑法這一條款，明確將違規(guī)占用上市公司資金達(dá)到一定數(shù)額、一定時(shí)間、造成嚴(yán)重后果或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為視為抽逃出資金額，認(rèn)定為犯罪，由司法機(jī)關(guān)追究大股東法定代表人及上市公司相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。
5.應(yīng)當(dāng)對(duì)占用上市公司資金的國(guó)有控股企業(yè)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)，審查所占用資金的用途及受益情況，并對(duì)違規(guī)的相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行處罰。
國(guó)有大股東占用上市公司的資金大多未將其投入生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，其中存在許多資金黑洞，有的巨額資金已不知去向。對(duì)這些資金的使用和獲利情況，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)或者委托社會(huì)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)。對(duì)審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)予以處罰，構(gòu)成犯罪的，提交司法機(jī)關(guān)依法追究其刑事責(zé)任。
6.建立證券市場(chǎng)的民事賠償機(jī)制，對(duì)違規(guī)操作的上市公司及其大股東給流通股股東或其他股東造成損失的，由上市公司、上市公司相關(guān)責(zé)任人、大股東及其相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。從保護(hù)廣大中小股東的角度抑制大股東占用上市公司的巨額資金。在目前情況下，可以由最高人民法院出臺(tái)相關(guān)的司法解釋，對(duì)民事賠償?shù)膶?shí)體和程序予以規(guī)范。
大股東占用上市公司資金是中國(guó)由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過(guò)程中證券市場(chǎng)的產(chǎn)物， 其成因復(fù)雜，牽扯面眾多，很多問(wèn)題已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出證券市場(chǎng)本身的范疇。要從根本上解決大股東占款問(wèn)題，僅靠證券監(jiān)督管理部門的力量是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須從公司治理結(jié)構(gòu)、公司監(jiān)管手段、國(guó)有資產(chǎn)管理、證券市場(chǎng)立法、司法保障、社會(huì)保障、新聞傳媒監(jiān)督等多層面、多角度協(xié)調(diào)推進(jìn)，共同治理。
（龔興隆，中國(guó)人民大學(xué)財(cái)政金融學(xué)院兼職教授，管理學(xué)博士，注冊(cè)會(huì)計(jì)師；楊明偉，招金礦業(yè)股份有限公司審計(jì)部經(jīng)理，律師，注冊(cè)會(huì)計(jì)師）
