摘要：管理人制度是我國新破產(chǎn)法建立的一項全新的破產(chǎn)管理制度。在這一制度框架下,CPA可以是擔當管理人、管理人聘任的會計人員、管理人的審計人員等不同角色,不同角色下的職責、權(quán)利、監(jiān)督與風險等均有所不同。正確面對管理人制度給CPA帶來的機遇與挑戰(zhàn)、更新執(zhí)業(yè)觀念、降低執(zhí)業(yè)風險,是拓展CPA視野、發(fā)展CPA事業(yè)的新課題。

　　關(guān)鍵詞：破產(chǎn)法;管理人制度;注冊會計師

　　2006年8月27日,十屆全國人大常委會第二十三次會議于通過了新修訂的自2007年6月1日起正式實施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》,取代了1986年12月2日頒布、1988年11月1日實施的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》(老破產(chǎn)法),標志著政策性破產(chǎn)、清算主義破產(chǎn)的結(jié)束和法律破產(chǎn)、再建主義破產(chǎn)的開始。新破產(chǎn)法將破產(chǎn)案件分為破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解、破產(chǎn)清算三類,其中,管理人制度的設立更是突出的亮點,也對CPA產(chǎn)生了重大影響。既給CPA提供了新的機遇,也帶來了新的挑戰(zhàn)。

　　一、管理人制度

　　管理人是指受人民法院指定,在企業(yè)重整、和解和破產(chǎn)清算程序中負責對債務人財產(chǎn)管理和其他事項的組織、機構(gòu)和個人。我國的企業(yè)破產(chǎn)法不僅僅是破產(chǎn)清算法,還包括破產(chǎn)預防制度,即再建程序(重整與和解制度),管理人不僅存在于破產(chǎn)清算程序中,也存在于再建程序中。破產(chǎn)法第十三條規(guī)定:“人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的,應當同時指定管理人。”這是將破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解與破產(chǎn)清算三程序受理階段的合并規(guī)定,管理人的工作自案件受理開始貫穿三個程序,使用的是廣義的管理人概念,所以稱為管理人,而不是破產(chǎn)管理人。在163條的破產(chǎn)法中,第33-130條中共有61條規(guī)范直接提及“管理人”,足見管理人在破產(chǎn)程序中的重要地位。管理人同時也承擔著重要的職責,由職業(yè)機構(gòu)或?qū)I(yè)人員擔任。

　　(一)管理人的地位

　　在破產(chǎn)程序中,管理人實際上是一種信托人,即:管理人既不是債務人(破產(chǎn)人)或債權(quán)人中任何一方的代理人,也不是準司法機構(gòu),更不是破產(chǎn)財產(chǎn)的代表或者代理人,它與人民法院、債務人(破產(chǎn)人)、債權(quán)人三者之間是一種信托關(guān)系。因此,管理人的地位具有多角度、多層次的性質(zhì):1. 在執(zhí)行職務過程中,受法院委托,向法院負責并報告工作,并接受法院和債權(quán)人委員會的雙重監(jiān)督。2. 代表債權(quán)人的利益,更重要的是代表無擔保債權(quán)人的利益,如破產(chǎn)申請之前一定期限內(nèi),對債務人(破產(chǎn)人)優(yōu)惠性清償行為的撤銷權(quán)等。3. 代表破產(chǎn)企業(yè)的利益,以自己的名義起訴、應訴,訴訟后果由企業(yè)承擔。4. 管理人的權(quán)利來源于法律規(guī)定,債務人無權(quán)決定其資格的撤銷或權(quán)利的終止。

　　(二)管理人的職責

　　概括來說,管理人在三類破產(chǎn)安檢中均擔負著重要的職責:

　　在重整程序中,接管法院裁定的重整企業(yè)、制定重整計劃草案、監(jiān)督債務人對重整計劃的執(zhí)行情況。監(jiān)督期滿,向人民法院提交監(jiān)督報告等。

　　在和解程序中,接管人民法院受理和解申請的企業(yè)、組織有關(guān)和解事務、組織債權(quán)人會議通過和解協(xié)議、和解協(xié)議經(jīng)過法院認可后向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務、和解程序終結(jié)后向人民法院提交執(zhí)行職務的報告等。

　　在清算程序中,接管人民法院宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)、組織有關(guān)清算事務、財產(chǎn)最后分配完結(jié)后及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告、提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序等。

　　(三)管理人的選任

　　破產(chǎn)法規(guī)定,管理人由人民法院指定。管理人由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任;人民法院根據(jù)債務人的實際情況,可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后,指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人,個人擔任管理人的,應當參加執(zhí)業(yè)責任保險,管理人沒有正當理由不得辭去職務,如果擬辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。

　　管理人制度中對會計師事務所以及注冊會計師可以充當管理人的規(guī)定,對注冊會計師行業(yè)來說,既是機遇也是挑戰(zhàn)。機遇在于:擴大業(yè)務范圍、調(diào)整工作重心(在國際上,破產(chǎn)清算是CPA的重要業(yè)務領域之一),轉(zhuǎn)換工作性質(zhì)、提高社會地位,擴大國際合作、提高執(zhí)業(yè)品質(zhì);挑戰(zhàn)在于:會計師事務所或注冊會計師既可以擔任管理人,還可以擔任管理人聘任的會計人員、審計人員,要求有相應的角色轉(zhuǎn)換能力和執(zhí)業(yè)能力,并面臨因過失而承擔行政責任、經(jīng)濟責任、刑事責任等法律風險和名譽、地位、社會關(guān)系等社會風險。抓住機遇、直面挑戰(zhàn),是注冊會計師行業(yè)的優(yōu)良作風,這既需要有勇氣更需要有智慧,應從可以擔任的管理人、會計人員、審計人員三個不同角色中把握。

　　二、作為管理人主體的CPA——管理人

　　(一)角色

　　主要有三種角色:1. 破產(chǎn)重整的監(jiān)督者或組織者,即在重整期間,債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務;管理人負責管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的,可以聘任債務人的經(jīng)營管理人員負責營業(yè)事務;在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi),由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。2. 破產(chǎn)和解的管理者,即組織債權(quán)人會議審議和解協(xié)議,通過的和解協(xié)議、經(jīng)人民法院裁定認可后,終止和解程序,管理人向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務,并向人民法院提交執(zhí)行職務的報告。3. 破產(chǎn)清算的管理者。

　　(二)職責

　　接管破產(chǎn)企業(yè)、從事相應的組織管理、監(jiān)督工作、向人民法院報告工作等(如上述)。

　　(三)權(quán)利

　　1. 管理人經(jīng)人民法院許可,可以聘用必要的工作人員。2. 獲得人民法院確定的報酬,債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的,有權(quán)向人民法院提出。3. 在第一次債權(quán)人會議召開之前,管理人有權(quán)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)事務。4. 經(jīng)人民法院許可,有權(quán)決定下列事項:涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓;探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓;全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓;借款;設定財產(chǎn)擔保;債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓;履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同;放棄權(quán)利;擔保物的取回等。

　　(四)監(jiān)督

　　管理人在履行職務過程中,要接受人民法院、債權(quán)人會議、債權(quán)人委員會、債務人(破產(chǎn)人)等關(guān)系人在合法性、公平性、效率性、節(jié)約性等方面的監(jiān)督。

　　(五)風險

　　管理人的執(zhí)業(yè)風險主要包括被解職、被罰款直至被判刑等行政、經(jīng)濟、刑事等方面。破產(chǎn)法第二十二條規(guī)定:債權(quán)人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的,可以申請人民法院予以更換;第一百三十條規(guī)定:管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責,忠實執(zhí)行職務的,人民法院可以依法處以罰款;給債權(quán)人、債務人或者第三人造成損失的,依法承擔賠償責任;第一百三十一條規(guī)定:違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。這些風險主要來自于:為不當聘任工作人員而受賄;對債務人的財產(chǎn)估值不當;侵吞債務人財產(chǎn);對重要的債務人財產(chǎn)管理不當,如任用自己的親屬或者關(guān)系企業(yè)、關(guān)系人出售債務人資產(chǎn);管理人自己或者其公司成員或者其親屬或關(guān)系企業(yè)或者關(guān)系人,以低于公允價值的價格購買債務人的資產(chǎn)等。

　　三、作為管理人雇員的CPA——會計人員

　　(一)角色

　　在破產(chǎn)程序中,破產(chǎn)重整計劃雖然由債務人或管理人制定,但其實施由債務人負責,管理人只是對債務人實施重整計劃的監(jiān)督;破產(chǎn)和解草案經(jīng)債權(quán)人會議討論通過并得到法院認可后,由債務人執(zhí)行,一般無需聘任會計人員。因此,CPA作為會計人員參與破產(chǎn)程序,主要來自于管理人管理破產(chǎn)清算企業(yè)的需要,即從事破產(chǎn)清算會計工作。

　　(二)職責

　　破產(chǎn)法中雖然沒有關(guān)于破產(chǎn)清算會計的工作職責的規(guī)定,但從清算工作內(nèi)容和實踐中,至少可以將其職責歸納為以下八個方面:

　　1. 接受管理人、債權(quán)人會議、人民法院、債務人等方面的監(jiān)督管理。

　　2. 接管破產(chǎn)清算企業(yè)的會計工作。

　　3. 制定清算工作預算。包括破產(chǎn)費用預算、共益?zhèn)鶆疹A算、合同履行預算、變產(chǎn)償債預算等。

　　4. 建立清算會計賬戶。財政部1997年頒布的《國有企業(yè)試行破產(chǎn)有關(guān)會計處理問題暫行規(guī)定》設置了資產(chǎn)、負債、清算損益三類23個會計科目。但這些科目一是主要是用于政策性破產(chǎn),二是沒有反映破產(chǎn)清算會計信息特點及其需求。因此筆者建議資產(chǎn)類設置擔保財產(chǎn)、抵銷財產(chǎn)、取回財產(chǎn)、取得財產(chǎn)、破產(chǎn)財產(chǎn)賬戶,負債類設置擔保債務、抵銷債務、取回債務、共益?zhèn)鶆?、破產(chǎn)債務賬戶,損益類設置破產(chǎn)費用、變現(xiàn)損益、清算損益賬戶等。

　　5. 轉(zhuǎn)換會計賬目。接管破產(chǎn)清算企業(yè)后,應將破產(chǎn)企業(yè)原來的賬面記錄轉(zhuǎn)換為破產(chǎn)清算期初的記錄。

　　6. 從事清算會計核算。

　　7. 編報清算財務會計報告。財政部《國有企業(yè)試行破產(chǎn)有關(guān)會計處理問題暫行規(guī)定》:.清算開始時,將有關(guān)科目余額轉(zhuǎn)入有關(guān)新賬后,應當編制清算資產(chǎn)負債表;清算期間,應當按照人民法院、主管財政機關(guān)和同級國有資產(chǎn)管理部門規(guī)定的期限編制清算資產(chǎn)負債表、清算財產(chǎn)表、清算損益表;清算終結(jié)時,應當編制清算損益表、債務清償表。與破產(chǎn)清算會計科目設置一樣,這些報表種類及格式不能滿足破產(chǎn)清算會計信息的需求,筆者建議改進期初清算資產(chǎn)負債表的格式,豐富期中報表(編報清算資產(chǎn)負債表、貨幣收支表、破產(chǎn)費用表、變現(xiàn)清算表、債務清償表、清算損益表),調(diào)整期末報表(編報貨幣收支表、破產(chǎn)費用表、債務清償表、清算損益表)。

　　8. 其他。如制定和執(zhí)行清算會計管理制度,完成管理人等交辦的其他事項等。

　　(三)權(quán)利

　　根據(jù)破產(chǎn)法、會計法等相關(guān)法規(guī)規(guī)定,清算會計人員具有審核監(jiān)督清算原始會計憑證、監(jiān)督清算會計賬簿和財務會計報告、監(jiān)督各項財產(chǎn)及債權(quán)債務、監(jiān)督清算財務收支、監(jiān)督清算預算的執(zhí)行情況等權(quán)利。

　　(四)監(jiān)督

　　會計人員在工作過程中,要接受管理人、債權(quán)人會議、債權(quán)人委員會、債務人以及其他相關(guān)人員的監(jiān)督。

　　(五)風險

　　同一般企業(yè)會計人員一樣,在執(zhí)業(yè)過程中,也面臨道德風險、法律風險(行政、民事、刑事)以及業(yè)務方面的風險。

　　四、作為管理人審計的CPA——審計人員

　　(一)角色

　　一是破產(chǎn)鑒證,二是破產(chǎn)咨詢。前者主要是鑒別破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)界限、破產(chǎn)財務會計報告的公允性、真實性;后者主要是受有關(guān)方面委托從事相關(guān)咨詢工作。

　　(二)職責

　　由于委托人不同,其職責也不盡相同。如,受人民法院委托,可能負責破產(chǎn)申請鑒證工作;受管理人、債權(quán)人會議、債務人委托,可能負責破產(chǎn)重整鑒證與咨詢工作;受管理人、債權(quán)人會議委托,可能負責破產(chǎn)和解鑒證與咨詢工作;受人民法院、管理人、債權(quán)人會議委托,可能負責破產(chǎn)清算鑒證與咨詢工作等。

　　(三)權(quán)利

　　為了履行相關(guān)職責,這里的CPA的權(quán)利包括:要求委托人提供相關(guān)會計資料和非會計資料;要求委托人對審計工作進行必要的配合;要求委托人對違反破產(chǎn)法及會計標準的會計處理進行調(diào)整;要求委托人按照委托協(xié)議約定及時、足額付費,并按照約定的范圍使用審計報告;要求委托人對會計資料和其他資料的真實性負責等。

　　(四)監(jiān)督

　　在執(zhí)業(yè)過程中,CPA除了依據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定,接受人民法院、管理人、債權(quán)人會議、債務人等的相關(guān)監(jiān)督外,還要接受注冊會計師法、公司法、證券法等的相關(guān)監(jiān)督,面臨一定的執(zhí)業(yè)風險。

　　(五)風險

　　主要包括:因企業(yè)破產(chǎn)清算而引發(fā)的對破產(chǎn)清算前CPA責任的追訴;因CPA承擔破產(chǎn)清算職責不當而引發(fā)的法律責任;通過不正當?shù)姆绞交蛘邏毫Λ@得管理人的任命;為得到管理人的任命或者此后的利益而行賄;在對債務人財產(chǎn)進行評估清算時不當估值;侵吞債務人財產(chǎn)等引發(fā)的法律責任。

　　CPA參與破產(chǎn)程序中的任何角色都面臨一定的風險,參與破產(chǎn)程序的廣度和深度在一定程度上決定了其風險的大小。防范和降低執(zhí)業(yè)風險,除了常規(guī)的風險防范策略和方法外,還可以從進駐前的審慎、進駐后的敬業(yè)兩個方面把握,前者包括審慎選擇工作性質(zhì)、審慎選擇參與單位或被審計單位、熟悉評估審計環(huán)境、深入了解參與或被審計單位的業(yè)務、聘請律師討論所有潛在的危險、提取風險基金或購買責任保險、與委托人簽定業(yè)務約定書等;后者包括遵守專業(yè)標準和職業(yè)道德要求、建立、健全事務所質(zhì)量控制制度、建立健全參與企業(yè)內(nèi)部控制制度、加強和改善公共關(guān)系等。

　　管理人制度是我國破產(chǎn)法法理和實踐中的一項重要創(chuàng)新,對CPA的影響將是深刻而廣泛的。本文意在拋磚引玉,引起人們對這一問題的關(guān)注,梳理和完善其中的理論體系,促進CPA事業(yè)的健康發(fā)展。

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