【摘要】筆者分析了上市公司治理中存在的主要問題，并提出了一系列有效的解決措施。

　　上市公司因涉及到大量的社會公眾權(quán)益，其治理及規(guī)范受到立法部門和監(jiān)管部門的格外關(guān)注，公司法對股份公司的治理結(jié)構(gòu)及運(yùn)作程序的規(guī)定極為細(xì)致和嚴(yán)格。同時，監(jiān)管部門又發(fā)布了大量的規(guī)范性文件，在上市公司中強(qiáng)制性地推行一系列嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致的治理準(zhǔn)則，包括《上市公司章程指引》《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司股東大會規(guī)則》《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》等等，這些規(guī)范性文件均具有法律強(qiáng)制效力。然而，上市公司的治理現(xiàn)狀卻不容樂觀。

　　一、上市公司的治理現(xiàn)狀不容樂觀

　　有資料顯示，2005年，全年深滬兩市共有46家上市公司被證監(jiān)會立案調(diào)查，為2004年的兩倍多；有53家上市公司被深滬證交所公開譴責(zé)，較2004年多16家；上市公司違規(guī)記錄呈明顯上升趨勢，數(shù)據(jù)統(tǒng)計顯示2005年共有107家上市公司出現(xiàn)177起違規(guī)記錄，而同比2003年、2004年上市公司違規(guī)記錄分別是56起、111起。上市公司違規(guī)案例之多（尤其重案之多）、違規(guī)方式之多變、所造成的危害之大，使人們很難將之與理論上和立法中已經(jīng)建立起來的完善的公司治理結(jié)構(gòu)聯(lián)系起來。上市公司違規(guī)問題集中在這樣一些方面：

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　　公司因信息披露虛假不實而違規(guī)的，除極少數(shù)確實出于工作人員疏忽外，絕大部分是出于掩蓋違法行為的目的。違規(guī)行為有：違規(guī)關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)部決策程序缺失、資金占用、違規(guī)擔(dān)保、獨(dú)立董事不獨(dú)立、監(jiān)事不“監(jiān)”事等等，這些都反映出上市公司治理結(jié)構(gòu)沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。

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　　表現(xiàn)形式多樣：沒有任何名目的占用、違規(guī)擔(dān)保、嚴(yán)重失于公允的關(guān)聯(lián)交易等。大股東憑借其控股地位肆意侵占上市公司資源，已成為阻礙中國證券市場健康發(fā)展的痼疾。除國家立法部門三令五申外，監(jiān)管部門更連續(xù)出臺若干規(guī)定，從制度建設(shè)的細(xì)節(jié)到問責(zé)制度的強(qiáng)化無所不包。但是，這些違規(guī)行為仍然屢禁不止，究其根本，是大股東的控股地位在作祟。在上市公司的治理結(jié)構(gòu)中，不同部門職權(quán)分立和制衡機(jī)制從理論上講是完善的，但在大股東一股獨(dú)大的情況下， 制衡機(jī)制失靈，上市公司最終淪為控股股東的一個提款工具。

　　（三）高管個人占用、挪用上市公司資金

　　董事長、副董事長、財務(wù)總監(jiān)等核心管理人員都可能是挪用資金的主體。由于很多上市公司大股東一股獨(dú)大，高管身兼大股東和上市公司雙重領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，企業(yè)內(nèi)部缺乏必要的制約機(jī)制。企業(yè)的整個權(quán)力也因此而掌握在董事長及其以董事長為核心的極少數(shù)公司高管手中，權(quán)力得不到有效制約。在這種情況下，受賄貪污、挪用公款成了高管們的家常便飯。

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　　其主要表現(xiàn)為虛構(gòu)業(yè)務(wù)收入和利潤，比如2001年7月《財經(jīng)》雜志披露了銀川廣廈集團(tuán)股份公司虛構(gòu)利潤近5億元的消息。當(dāng)前虛假財務(wù)信息問題十分突出，不僅嚴(yán)重?fù)p害了國家和社會公眾的利益，而且嚴(yán)重影響和干擾了正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序。

　　二、上市公司開展公司治理必須采取的措施

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　　中國現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)與大多數(shù)國家一樣，是設(shè)置股東大會、董事會、監(jiān)事會和管理層。其中，作為公司投資者的全體股東組成股東大會，為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會監(jiān)事會成員均由股東大會選舉產(chǎn)生，按照股東大會的委托，分別負(fù)責(zé)管理決策及監(jiān)督并對股東大會負(fù)責(zé)；管理層則由董事會選任，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營運(yùn)作的管理。我國上市公司具有典型的上述治理結(jié)構(gòu)。但是，這樣一種理論上完善的治理結(jié)構(gòu)在我國卻沒有發(fā)揮出應(yīng)有的作用。比如，大股東占用上市資金、高管挪用公司資金、虛假財務(wù)信息等，根源之一是上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的失效。如本文前面提到的，在“一股獨(dú)大”的情況下，大股東控制著董事會并成為董事長甚至兼任總經(jīng)理，容易導(dǎo)致內(nèi)部人控制問題，也為大股東占用上市資金、操縱財務(wù)會計信息提供了便利。

　　因此，完善公司治理結(jié)構(gòu)，首要的是改變大股東“一股獨(dú)大”的現(xiàn)狀?？梢酝ㄟ^建立法人財產(chǎn)所有權(quán)制度來予以規(guī)范，公司不僅對公司財產(chǎn)具有經(jīng)營權(quán)，也具有所有權(quán)；同時鼓勵、推行法人相互持股、換股、吸引外資購買上市公司股權(quán)、鼓勵經(jīng)營層持股、員工持股等優(yōu)惠政策，通過國有股權(quán)分散持有和減持，逐步調(diào)整，形成有利于相互制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，通過股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置防止和矯正大股東的非正常行為；此外，還需完善我國公司治理結(jié)構(gòu)中的董事會制度，強(qiáng)化董事會的責(zé)任。董事會要對全體股東負(fù)責(zé)，對企業(yè)投資方案進(jìn)行嚴(yán)格審議，再決定是否投資。如果經(jīng)過董事會的決議導(dǎo)致決策失誤，董事會要負(fù)決策失誤的責(zé)任；保障公司監(jiān)事會有效地行使監(jiān)督權(quán)也是公司治理結(jié)構(gòu)完善的一個重要方面。監(jiān)事會對公司財務(wù)和業(yè)務(wù)狀況進(jìn)行調(diào)查和檢查的權(quán)力以及要求對執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事、經(jīng)理停止違反法律法規(guī)或公司章程的行為并對此予以糾正的權(quán)力，都應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化。

　　（二）建立和完善公司的財務(wù)監(jiān)控體系

　　要解決虛假財務(wù)信息的問題，除了上述完善公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的措施外，還應(yīng)當(dāng)建立和完善公司的財務(wù)監(jiān)控體系。財務(wù)監(jiān)控是通過對企業(yè)財務(wù)活動及其結(jié)果的監(jiān)測和控制，以促進(jìn)企業(yè)財務(wù)管理目標(biāo)實現(xiàn)的過程，完善的財務(wù)監(jiān)控體系是健全公司治理結(jié)構(gòu)的必要手段。只有嚴(yán)格的監(jiān)控才能保證財務(wù)會計信息的真實可靠，規(guī)范企業(yè)財務(wù)行為，保護(hù)各方面的利益。財務(wù)監(jiān)控機(jī)制是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分。除了內(nèi)部財務(wù)監(jiān)控即由股東大會、監(jiān)事會、董事會下設(shè)的審計委員會和內(nèi)部審計機(jī)構(gòu)等監(jiān)控主體實施的監(jiān)控外，在公司治理的財務(wù)監(jiān)控中，外部財務(wù)監(jiān)控也是必不可少的。而外部財務(wù)監(jiān)控主要來自資本市場、產(chǎn)品市場、社會輿論監(jiān)督和國家法律法規(guī)等外部力量。值得一提的是，作為上市公司財務(wù)報告審計部門的注冊會計師事務(wù)所，應(yīng)能夠獨(dú)立行使監(jiān)督、鑒證權(quán)。作為社會中介組織，它們應(yīng)與上市公司沒有任何經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。根據(jù)國際會計師聯(lián)合會《國際審計準(zhǔn)則》和中國注冊會計師協(xié)會《獨(dú)立審計準(zhǔn)則》的要求，注冊會計師在進(jìn)行調(diào)查和報告時應(yīng)保持應(yīng)有的獨(dú)立性，完全、客觀、公正地形成審計意見。雖然實踐中存在注冊會計師事務(wù)所之間因為惡性競爭，為獲得高額審計費(fèi)而違規(guī)出具無保留、不真實的審計報告的行為，但是通過嚴(yán)格會計師事務(wù)所的審計責(zé)任和加大執(zhí)法力度，會計師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)而且可以成為上市公司外部財務(wù)監(jiān)督的重要力量，還可以通過建立完善的財務(wù)監(jiān)控體系，保證財務(wù)信息的真實性，從而維護(hù)股東利益、保障公司健康發(fā)展。

　　（三）嚴(yán)格追究公司管理人員違規(guī)的法律責(zé)任

　　屢禁不止的違規(guī)，已經(jīng)引起了監(jiān)管部門的高度關(guān)注，頻繁出臺的監(jiān)管法規(guī)對違規(guī)行為加強(qiáng)了監(jiān)管。如新修改的《公司法》和《證券法》新增了董事賠償制度、加大對高管處罰力度的條款。立法的改進(jìn)也對執(zhí)法提出新的要求，在執(zhí)法中，嚴(yán)格追究上市公司高管人員包括大股東、董事、經(jīng)理違規(guī)行為的民事、行政責(zé)任和刑事責(zé)任，以法律的強(qiáng)制規(guī)范公司的治理，是完善公司治理的外部強(qiáng)制手段。

　　（四）法律應(yīng)強(qiáng)化公司的社會責(zé)任

　　企業(yè)社會責(zé)任是個系統(tǒng)而且龐大的工程，它包含了環(huán)保、質(zhì)量、安全、職業(yè)病防治、禁用童工、回饋社會等多項內(nèi)容?，F(xiàn)代企業(yè)普遍具有“財富創(chuàng)造者”和“社會健康發(fā)展破壞者”的雙重角色。企業(yè)（家）發(fā)展的同時若不忘以社會為己任，社會必有更多回饋，并且循環(huán)往復(fù)，不斷提升雙方的互益。反過來，如企業(yè)（家）發(fā)展完全不顧社會，為追求自己利益最大化不惜犧牲公眾利益，那么企業(yè)必然難以在社會立足，其前途堪憂。公司社會責(zé)任是公司治理中文化層面的問題，而文化品位的提升必然會為公司治理創(chuàng)造良好的文化環(huán)境。但在現(xiàn)階段，對公司的社會責(zé)任必須用法律的形式予以規(guī)范，因篇幅所限，本文不作進(jìn)一步討論。