近一段時期，中國證監(jiān)會領導多次提到要在上市公司設立獨立董事，而且比例要占董事會成員的三分之一以上，目的是進一步規(guī)范法人治理結構，促進董事會的規(guī)范運作和科學決策。帶著為什么要設立獨立董事以及獨立董事如何行使權力等問題，記者采訪了經濟學家楊瑞龍。

　　為什么要設立獨立董事傳統(tǒng)意義上，股東利益最大化等于企業(yè)效益最大化等于社會利益最大化，而現(xiàn)實情況使這種“等號關系”不能成立，中小股東利益如何保護使獨立董事應運而生。在20世紀五六十年代以前，包括西方國家在內，都沒有獨立董事。70年代以來，特別是最近一二十年，西方國家開始流行設立獨立董事，特別是在美國、法國、德國等國家，甚至要求獨立董事的比例高于股東董事。

　　獨立董事的產生，其原因主要有兩點：首先，以前沒有提出獨立董事的問題是因為有一個基本的判斷，就是企業(yè)追求的是股東利益最大化，追求利潤最大化。按照這一傳統(tǒng)判斷，只要企業(yè)追求利潤最大化，就等于企業(yè)效益最大化，因此以前企業(yè)效益最大化和股東利益最大化相等。此外，如果企業(yè)面對的是一個充分競爭的市場，企業(yè)在追求自身利益的時候，不會損害社會利益，因此企業(yè)利益最大化也等于社會利益最大化。那么股東當董事天經地義，這是最有效力的制度安排。獨立董事的出現(xiàn)，最根本的原因在于前面的兩個“等號”在現(xiàn)有條件下不成立了。股東在追求利益最大化的情況下，可能會損害其他人的利益。由于市場不完善，競爭不充分，大股東可以采用損害他人利益的辦法來牟利。例如現(xiàn)在要設立的二板市場，主要是為風險投資設立通道。但是股東很有可能在辦這個企業(yè)的時候就是為了賣這個企業(yè)，在企業(yè)并購過程中進行惡意收購。還有可能股東在注冊這個企業(yè)的時候，由于關聯(lián)交易，股東利益實現(xiàn)了最大化，但企業(yè)利益受到損害。這時大小股東的利益會發(fā)生沖突。在這個沖突里，中小股東的利益不能得到很好保護，因此，股東利益最大化不等于企業(yè)效益最大化。原來所說的企業(yè)效益最大化等于社會利益最大化也不一定成立。黑幕交易、關聯(lián)交易、違法交易等等都有可能導致大股東利益最大化。如果對大股東沒有任何約束，而最終會導致社會規(guī)則的破壞，社會利益的損害。

　　第二，在股權分散化的條件下，會出現(xiàn)內部人控制問題。控制企業(yè)的主體，包括董事長、董事，還有企業(yè)中的經理人員這些控制企業(yè)的內部人的報酬，按照正常情況應該由董事會來定。但是董事會的成員往往是控制企業(yè)的主體，而導致最終是自己給自己定報酬，這樣會出現(xiàn)很多黑幕交易。因此，現(xiàn)在企業(yè)里大小股東之間的差異和企業(yè)內部人之間的差異，表明股東董事有其局限性，所以在最近幾十年來，為了解決這些問題，西方國家在股份公司特別是上市公司中，由法律規(guī)定設立獨立董事。

　　獨立董事如何行使權力獨立董事在股東大會上有獨立投票權，他們服務于企業(yè)利益最大化，獨立董事要特別關注合法交易、保護中小股東利益以及對企業(yè)內部人薪金的確定問題擔任獨立董事一般是具有一定年限的從事經營管理、法律和財務工作經歷的人，還可以是專家、學者、社會名流。這些人作為獨立董事本身沒有股份，在股東大會上有獨立投票權，與公司之間沒有任何關聯(lián)交易，不服務于某一個股東，而是服務于企業(yè)利益最大化。由于獨立董事不是獨立股東，法律規(guī)定獨立董事在進行決策的時候，特別是一些重大事情比如企業(yè)并購、關聯(lián)交易、公司股票回購、大小股東利益沖突、企業(yè)內部報酬制定等問題的時候，獨立董事必須發(fā)表意見。這樣，通過獨立董事的設置，可以弱化大股東和中小股東在利益沖突中的矛盾。

　　按照法律規(guī)定，獨立董事享有和股東董事同樣的投票權，獨立董事必須參加董事會，在董事會會議上必須對上面講到的關鍵性問題發(fā)表意見，比如內部人控制問題，西方國家明確規(guī)定，董事會里要成立薪金委員會，主要由獨立董事和監(jiān)事會成員組成，對企業(yè)內部人的新近進行確立。此外，公司應保證獨立董事獲取信息的完整性和正確性，如果因公司提供虛假信息而造成獨立董事判斷錯誤，公司要負全部責任。這一點在國外雖然不被廣泛重視，但鑒于中國企業(yè)尤其是上市公司存在大量的“包裝”現(xiàn)象，這一點有關部門也應予以足夠重視。

　　怎樣防止獨立董事被收買嚴格的法律約束與道德約束是保證獨立董事客觀公正的重要條件，如果企業(yè)有違法或侵害社會利益的事件發(fā)生，而獨立董事沒有表示反對或提出疑義，要承擔連帶責任中國設立獨立董事應該說是一個進步，但是如何讓獨立董事發(fā)揮作用是一個致關重要的問題。首先，獨立董事顧名思義要保證其獨立性，除了獨立董事本人要有經驗、有知識、有水平之外，還有一些其他條件。第一、在任獨立董事的一年前不能是公司的雇員，也不能是公司的股東，而且不能與公司有關聯(lián)利益。第二，意見公開，獨立董事的意見必須要有明確記錄，如果是上市公司，其意見還要在指定報刊上公開披露。法律規(guī)定公司在經營過程中如果會有大股東侵犯中小股東利益，或者企業(yè)違法或侵害社會利益的事情發(fā)生，那么在投票決定這些事情的時候如果獨立董事反對或公開表示其疑義的話，獨立董事沒有任何責任。否則法律規(guī)定獨立董事要承擔連帶責任。第三，獨立董事可以有津貼和報酬，但是必須要通過合同規(guī)范下來，不能和公司利潤掛鉤。法律規(guī)定獨立董事不能從公司、股東以及關聯(lián)人處獲得沒有被批露的其他收益。第四，必須強化法律懲罰的可制性。在國外，一決定當獨立董事馬上就去買保險，因為獨立董事有一定風險，主要表現(xiàn)在要承擔的連帶責任。獨立董事最終導致違法有兩個方面，一種是主觀上被收買了，幫人作違法事情。還有一種是因為本人的知識構成、判斷能力有限，使其沒有意識到自己的行為會導致很壞的社會后果，但法律是不管主觀客觀的。所以，國外的獨立董事要進行投保，分攤這種風險。中國目前還沒有充分意識到這種懲罰的可能性，但是隨著機制的不斷完善，會越來越明確的。此外，為防止獨立董事被收買，道德約束當前也十分重要，當獨立董事都是一些社會知名人士，他們會很重視自己的社會聲譽，為了維護自己的信譽，獨立董事會對損害他人利益的股東董事不妥協(xié)。因為被收買可能名譽掃地，得不償失。地位越高、聲譽越好，越是難以被收買。