許多私募股權(quán)投資基金的管理人在募集資金的時(shí)候，出資人都會(huì)提出這樣一個(gè)問(wèn)題：你搞的這個(gè)基金是公司制還是合伙制？如果是合伙制，那么是普通合伙還是有限合伙？這個(gè)問(wèn)題不僅出資人關(guān)心，基金管理人更關(guān)心。因?yàn)榛鸬牟煌M織形式不僅關(guān)系到資金的使用效率，還關(guān)系到適用不同的稅收政策，從而直接影響出資人、基金管理人的投資收益。
私募股權(quán)基金的組織形式有公司制和合伙制兩種，合伙制中又有普通合伙和有限合伙兩種�！�合伙企業(yè)法》修訂前，我國(guó)大部分私募股權(quán)投資基金都采取公司制形式。雖然從法律層面講，公司制的私募股權(quán)投資基金出資人只承擔(dān)有限責(zé)任，可以有效的保護(hù)出資人的合法權(quán)益，但是在基金公司實(shí)際運(yùn)作中存在一些不盡如人意的地方。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分股東必須自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。這樣一來(lái)，如果基金公司設(shè)立的前期沒有找到合適的項(xiàng)目，大量的開戶資金將只能存在開戶銀行，造成資金的閑置，降低了資金使用率。其次，從稅收角度來(lái)看，由于我國(guó)所得稅分為企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅，所以公司制的私募股權(quán)投資基金需就其自身經(jīng)營(yíng)所得先繳納25%的企業(yè)所得稅，之后分配給自然人投資者的股息再繳納20%的個(gè)人所得稅。所以，自然人投資者不喜歡公司制私募股權(quán)投資基金。
2007年《合伙企業(yè)法》修訂實(shí)施后，合伙企業(yè)中的合伙人被分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。實(shí)踐中，一種結(jié)合資本與智力的有限合伙制私募基金應(yīng)運(yùn)而生———即擁有財(cái)力但不參與經(jīng)營(yíng)管理者作為有限合伙人投入99%的資金，擁有專業(yè)知識(shí)和技能者作為普通合伙人只投入1%的資金，二者共同組成以有限合伙為組織形式的投資機(jī)構(gòu)。這種有限合伙制私募股權(quán)基金較好地避免了公司制私募股權(quán)基金的上述不利之處。
比如，有限合伙制私募股權(quán)投資基金在決定投資企業(yè)后，投資人可以有一個(gè)撥付資金的時(shí)限，在此時(shí)限內(nèi)，投資者向基金撥付資金，再由基金向企業(yè)進(jìn)行投資。這樣可以有效避免公司制私募股權(quán)投資基金資金閑置的問(wèn)題。另外，根據(jù)規(guī)定有限合伙人雖然投入99%的資金，但只能分得80%左右的利潤(rùn)，基金管理人作為普通合伙人雖然只投入1%的資金，但能分得20%左右的利潤(rùn)，有限合伙制私募股權(quán)投資基金的激勵(lì)機(jī)制明顯比較強(qiáng)。
再如，從稅收角度來(lái)看，《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。財(cái)稅[2008]159號(hào)文件規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得（包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得）采取“先分后稅”的原則，且合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。這就避免了公司制私募股權(quán)投資出現(xiàn)的重復(fù)征稅問(wèn)題。
鑒于上述原因，2007年以后成立的私募股權(quán)基金大多采取了有限合伙的形式。應(yīng)該說(shuō)，有限合伙制的私募股權(quán)基金稅負(fù)較低是眾多投資人選擇這種形式的主要原因。但是，《合伙企業(yè)法》修訂后，稅收法規(guī)只跟進(jìn)出臺(tái)了財(cái)稅[2008]159號(hào)文件，許多具體問(wèn)題仍需出臺(tái)相關(guān)政策加以明確。
第一，法人合伙人投資收益是否免稅？根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。那么，作為有限合伙企業(yè)的合伙人的法人投資者，其從被投資的居民企業(yè)分回的股息收入可作為免稅收入嗎？目前并無(wú)定論。
第二，有限合伙企業(yè)合伙人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得適用稅率如何確定？財(cái)稅[2008]159號(hào)文件只規(guī)定合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。并沒有明確自然人作為有限合伙人或普通合伙人在適用稅率上有無(wú)差異。導(dǎo)致各地方制定了不同的規(guī)定，如北京、上海、天津三地目前針對(duì)這一問(wèn)題的規(guī)定就不一致。
第三，普通合伙人工資納稅的問(wèn)題。作為基金管理者的普通合伙人每年可從基金中取得2%左右的管理費(fèi)用于日常開支，包括租金、辦公設(shè)施花銷、差旅費(fèi)、以及管理人員在投資期的工資等。這些支出可以列為有限合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)成本。不過(guò)，根據(jù)財(cái)稅[2008]65號(hào)文件的規(guī)定，合伙企業(yè)投資者本人的費(fèi)用扣除標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一確定為24000元/年（2000元/月），超過(guò)部分要調(diào)增應(yīng)納稅所得并入企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得，然后將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得按“先分后稅”原則，各合伙人分別納稅。這就出現(xiàn)一個(gè)問(wèn)題，工資所得本應(yīng)由普通合伙人納稅，現(xiàn)在卻將部分所得轉(zhuǎn)嫁到了有限合伙人和法人合伙人身上。
第四，證券開戶引起的稅收問(wèn)題。2009年底證監(jiān)會(huì)修訂后的《證券登記結(jié)算管理辦法》規(guī)定，中國(guó)合伙企業(yè)可以開立證券賬戶，也就是合伙企業(yè)可以自己的名義在股票市場(chǎng)上進(jìn)行交易。根據(jù)財(cái)稅字[1998]61號(hào)文件規(guī)定從1997年1月1日起，對(duì)個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個(gè)人所得稅；財(cái)稅[2005]102號(hào)文件規(guī)定對(duì)個(gè)人投資者從上市公司取得的股息紅利所得，暫減按50%計(jì)入個(gè)人應(yīng)納稅所得額，依照現(xiàn)行稅法規(guī)定計(jì)征個(gè)人所得稅。那么，作為合伙人的自然人投資者可否享受上述優(yōu)惠？目前并無(wú)相關(guān)政策進(jìn)行明確。
