2011證券從業(yè)《發(fā)行與承銷》第二章第四節(jié)考點(diǎn)

　　第四節(jié) 上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　一、上市公司股東大會的特別規(guī)定

　　（一）股東大會的特別職權(quán)

　　上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　根據(jù)《公司法》規(guī)定，上市公司股東大會除擁有股東大會的職權(quán)外，還擁有如下其他職權(quán)：

　　1.審議批準(zhǔn)如下?lián)Ｊ马?xiàng)：

　?。?）本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)?？傤~達(dá)到或超過最近1期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；

　?。?）公司的對外擔(dān)?？傤~達(dá)到或超過最近1期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；

　?。?）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；

　?。?）單筆擔(dān)保額超過最近1期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

　?。?）對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

　　2.審議公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司最近1期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的事項(xiàng)。

　　3.審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)。

　　4.審議股權(quán)激勵計(jì)劃。

　　5.審議法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)。

　　其中，公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司最近1期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的；股權(quán)激勵計(jì)劃和法律、行政法規(guī)或《上市公司章程指引》規(guī)定的，以及股東大會以普通決議認(rèn)定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別決議通過的其他事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)人有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。股東大會的職權(quán)不得通過授權(quán)的形式由董事會或其他機(jī)構(gòu)和個人代為行使。

　　（二）上市公司選舉董事、監(jiān)事的累積投票制度

　　股東大會就選舉董事、監(jiān)事進(jìn)行表決時，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，可以實(shí)行累積投票制。累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

　　二、上市公司董事和董事會的特別規(guī)定

　　（一）董事義務(wù)的特別規(guī)定

　　1.忠實(shí)義務(wù)。

　　董事對公司負(fù)有的其他忠實(shí)義務(wù)有：

　?。?）不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；

　?。?）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及公司章程規(guī)定的其他忠實(shí)義務(wù)。董事違反此規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有；給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.勤勉義務(wù)。

　　董事對公司負(fù)有的其他勤勉義務(wù)有：

　　（1）應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍；

　?。?）應(yīng)公平對待所有股東；

　?。?）及時了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；

　　（4）應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見，保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；

　?。?）應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)；

　?。?）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及《上市公司章程指引》規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。

　　（二）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　1.擔(dān)任獨(dú)董的條件

　　根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；具有《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性；具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則；具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；公司章程規(guī)定的其他條件。

　　不得擔(dān)任獨(dú)立董事的人員：

　?。?）在上市公司或其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳、女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

　?。?）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

　?。?）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

　?。?）最近1年內(nèi)曾具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員；

　?。?）為上市公司或其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

　?。?）公司章程規(guī)定的其他人員；

　?。?）證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

　　2.獨(dú)立董事的提名、選舉和更換

　　上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提名獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

　　在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料報送證監(jiān)會、公司所在地證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。對證監(jiān)會持有異議的被提名人，公司可將其列為董事候選人，但不得列為獨(dú)立董事候選人。

　　獨(dú)立董事的每屆任期與董事任期相同，連選可以連任，但連任時間不得超過6年。

　　獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。

　　3.獨(dú)立董事的一些特別職權(quán)。

　?。?）重大關(guān)聯(lián)交易（與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可，提交董事會討論。

　?。?）向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所，提請召開臨時股東大會；

　?。?）提議召開董事會；

　?。?）獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；

　?。?）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

　　4.獨(dú)立董事就某些事項(xiàng)能發(fā)表獨(dú)立意見。獨(dú)立董事除了履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項(xiàng)向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見：

　?。?）提名、任免董事。

　?。?）聘任或解聘高級管理人員。

　?。?）公司董事、高級管理人員的薪酬。

　?。?）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款。

　?。?）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)。

　?。?）上市公司管理層、員工收購本公司時，收購要約條件是否公平合理、收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事項(xiàng)。

　?。?）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意、保留意見及其理由、反對意見及其理由、無法發(fā)表意見及其障礙。如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告；獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時，董事會應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。

　　5.獨(dú)立董事開展工作應(yīng)具備一定的條件。

　　為了保證獨(dú)立董事有效地行使職權(quán)，上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事提供以下必要的條件：

　?。?）上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

　?。?）上市公司應(yīng)當(dāng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會秘書應(yīng)及時到證券交易所辦理公告事宜。

　?。?）獨(dú)立董事行使職權(quán)時，上市公司的有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。

　?。?）獨(dú)立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時所需的費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。

　?。?）上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進(jìn)行披露。除了津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)當(dāng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

　　（三）上市公司設(shè)立董事會秘書

　　職責(zé)：負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。是高管，對董事會負(fù)責(zé)，由董事長提名，經(jīng)董事會聘任或解聘。

　　（四）上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)的限制

　　上市公司董事和董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

　　（五）董事會的其他職權(quán)

　　1.制訂公司發(fā)行股票、債券之外其他證券的方案。

　　2.制訂公司證券上市方案。

　　3.擬訂公司重大收購及收購本公司股票的方案。

　　4.在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)。

　　5.決定高級管理人員的獎懲事項(xiàng)。

　　6.制訂公司章程的修改方案。

　　7.管理公司信息披露事項(xiàng)。

　　8.向股東大會提請聘請或更換為公司審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所。

　　9.聽取公司經(jīng)理的工作匯報并檢查經(jīng)理的工作。

　　10.法律或公司章程授予的其他職權(quán)。

　　（六）董事會專門委員會的職權(quán)

　　董事會可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會的成員全部由董事組成，其中，審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會中，獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人；審計(jì)委員會中至少有1名獨(dú)立董事是會計(jì)專業(yè)人士。

　　審計(jì)委員會的職責(zé)：提議聘請或更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；監(jiān)督公司內(nèi)部審計(jì)制度及其實(shí)施；負(fù)責(zé)內(nèi)部審計(jì)與外部審計(jì)之間的溝通；審核公司的財務(wù)信息及其披露；審查公司的內(nèi)控制度。

　　提名委員會的職責(zé)：研究董事、經(jīng)理人員的選擇標(biāo)準(zhǔn)和程序，并提出建議；廣泛搜尋合格的董事和經(jīng)理人員的人選；對董事候選人和經(jīng)理人選進(jìn)行審查，并提出建議。

　　薪酬與考核委員會的職責(zé)：研究董事與經(jīng)理人員考核的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行考核并提出建議；研究和審查董事、高級管理人員的薪酬政策與方案。

　　三、上市公司經(jīng)理的特別規(guī)定

　　上市公司應(yīng)當(dāng)制訂《經(jīng)理工作細(xì)則》，報董事會批準(zhǔn)后實(shí)施。

　　四、上市公司監(jiān)事和監(jiān)事會的特別規(guī)定

　　1.監(jiān)事的特別義務(wù)：

　?。?）監(jiān)事應(yīng)當(dāng)保證公司披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

　?。?）監(jiān)事不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，若給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.監(jiān)事會的特別職權(quán)：

　?。?）應(yīng)當(dāng)對董事會編制的公司定期報告進(jìn)行審核并提出書面審核意見。

　?。?）發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可進(jìn)行調(diào)查，必要時，可聘請會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

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