2011年證券從業(yè)資格考試《發(fā)行與承銷》第三章第一節(jié)

第一節(jié) 企業(yè)股份制改組的目的、要求和程序

　　一、企業(yè)股份制改組的目的

　　企業(yè)股份制改組的目的有三點(diǎn)：（1）確立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)；（2）建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)；（3）籌集資金。

　　二、法律法規(guī)要求

　?。ㄒ唬└慕M為股份有限公司的法律、法規(guī)要求

　　企業(yè)改組為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的具體設(shè)立條件見本書第二章。

　?。ǘ└慕M為擬上市的股份有限公司的法律、法規(guī)要求

　　1.上市公司的形成來源。

　　我國目前已經(jīng)在證券交易所上市的公司從形成角度主要分為以下幾類：（1）歷史遺留問題企業(yè)。（2）1994年7月1日《公司法》生效前成立的定向募集公司。（3）2006年1月1日《公司法》修訂實(shí)施前發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。（4）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司，其過去3年的業(yè)績可連續(xù)計(jì)算，通過發(fā)行股票轉(zhuǎn)為上市公司。（5）國有大中型企業(yè)通過資產(chǎn)重組，通過募集方式設(shè)立并上市。

　　2.《證券法》對股份有限公司申請股票上市的要求。

　　《證券法》對股份有限公司申請股票上市的要求：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于3000萬元；（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上；（4）公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于上述規(guī)定的上市條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

　　目前交易所上市規(guī)則規(guī)定擬上市公司股份總額不少于5000萬元。

　　三、擬發(fā)行上市公司改組的規(guī)范要求

　?。ㄒ唬┰瓌t要求：

　　1.突出公司主營業(yè)務(wù)，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力。

　　2.按照《上市公司治理準(zhǔn)則》要求獨(dú)立經(jīng)營，運(yùn)作規(guī)范。

　　3.有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

　　（二）具體要求

　　1.業(yè)務(wù)改組的具體要求

　　公司上市原則上應(yīng)采取整體改制方式，即剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)整體進(jìn)入股份有限公司。改組后公司主業(yè)應(yīng)突出。

　　2.治理規(guī)范的具體要求

　　要求：發(fā)起人投入擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整，遵循人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)按業(yè)務(wù)劃分以及債務(wù)、收入、成本、費(fèi)用等因素與業(yè)務(wù)劃分享配比的原則。

　　重點(diǎn)掌握資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)獨(dú)立等幾個(gè)獨(dú)立性要求。

　　（1）資產(chǎn)獨(dú)立：資產(chǎn)要獨(dú)立完整，產(chǎn)權(quán)要清晰。

　　（2）人員獨(dú)立：例如，高級管理人員不得在持有擬發(fā)行上市公司5％以上股權(quán)的股東單位及其下屬企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的任何職務(wù)，也不得在與所任職的擬發(fā)行上市公司業(yè)務(wù)相同或相近的其他企業(yè)任職；擬發(fā)行上市公司應(yīng)該擁有獨(dú)立于股東單位或其他關(guān)聯(lián)方的員工，并在社保、工薪報(bào)酬等方面分賬獨(dú)立管理。

　?。?）機(jī)構(gòu)獨(dú)立：擬上市公司的機(jī)構(gòu)與控股股東之間應(yīng)該完全分開、獨(dú)立設(shè)置、運(yùn)行。

　　（2）財(cái)務(wù)獨(dú)立：有自己的財(cái)務(wù)會計(jì)部門，有獨(dú)立會計(jì)核算體系和財(cái)務(wù)管理制度；有獨(dú)立銀行賬戶；股東單位或其他關(guān)聯(lián)方不得以任何形式占用擬發(fā)行上市公司的貨幣資金或其他財(cái)產(chǎn)；擬發(fā)行上市公司不得為控股股東及其下屬單位、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保，或?qū)⒁詳M上市公司名義的借款轉(zhuǎn)借給股東單位使用。

　　3.避免同業(yè)競爭和減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

　?。?）避免同業(yè)競爭的具體要求

　　同業(yè)競爭就是指上市公司與實(shí)際控制人及其控制的法人從事相同、相近的業(yè)務(wù)。

　　避免同業(yè)競爭的措施：通過收購、委托經(jīng)營等方式，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬發(fā)行上市公司；競爭方將有關(guān)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方；擬上市公司放棄與競爭方存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)；競爭方就解決同業(yè)競爭，以及今后不再進(jìn)行同業(yè)競爭做出有法律約束力的書面承諾。

　?。?）減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體要求

　　關(guān)聯(lián)方主要包括：控股股東；其他股東；控股股東及其股東控制或參股的企業(yè)；對控股股東及主要股東有實(shí)質(zhì)影響的法人或自然人；發(fā)行人參與的合營企業(yè)；發(fā)行人參與的聯(lián)營企業(yè)；主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員或與上述關(guān)系密切的人士控制的其他企業(yè)；其他對發(fā)行人有實(shí)質(zhì)影響的法人或自然人。

　　關(guān)聯(lián)交易主要包括：購銷商品；買賣有形或無形資產(chǎn)；兼并或合并法人；出讓與受讓股權(quán)；提供或接受勞務(wù)；代理；租賃；各種采取合同或非合同形式進(jìn)行的委托經(jīng)營等；提供資金或資源；協(xié)議或非協(xié)議許可；擔(dān)保；合作研究與開發(fā)或技術(shù)項(xiàng)目轉(zhuǎn)移；向關(guān)聯(lián)方人士支付報(bào)酬；合作投資設(shè)立企業(yè)；合作開發(fā)項(xiàng)目；其他對發(fā)行人有影響的重大交易。

　　四、改組為擬上市股份有限公司的程序

　　擬定總體改組方案——選聘中介機(jī)構(gòu)——開展改組工作——發(fā)起人出資——召開公司籌委會會議，發(fā)出召開創(chuàng)立大會通知——召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議——辦理工商注冊登記手續(xù)。

　?。ㄒ唬M訂總體改組方案

　　擬改組企業(yè)應(yīng)聘請具有改組和主承銷商經(jīng)驗(yàn)的證券公司作為企業(yè)股份制改的財(cái)務(wù)顧問，并向該證券公司提供本企業(yè)的基本情況。企業(yè)及其財(cái)務(wù)顧問根據(jù)企業(yè)自身的實(shí)際情況，按照有關(guān)法規(guī)政策和中國證監(jiān)會的要求，提出關(guān)于本次股份制改組及發(fā)行上市的總體方案。

　?。ǘ┻x聘中介機(jī)構(gòu)

　　改組為擬上市的股份有限公司需要聘請的中介機(jī)構(gòu)除了財(cái)務(wù)顧問外，一般還包括：

　　1.具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計(jì)師事務(wù)所。

　　2.具有從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。

　　3.律師事務(wù)所。

　　（三）開展改組工作

　　中介機(jī)構(gòu)確定以后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極配合各中介機(jī)構(gòu)的工作。一般以財(cái)務(wù)顧問為牽頭召集人，成立專門的工作協(xié)調(diào)小組，召開工作協(xié)調(diào)會，明確各中介機(jī)構(gòu)的具體分工，討論企業(yè)具體的重組方案，并確定工作時(shí)間表，及時(shí)解決各種問題，以便有組織、有計(jì)劃地進(jìn)行股份制改組工作。

　　企業(yè)改組涉及國有資產(chǎn)的管理、國有土地使用權(quán)的處置、國有股權(quán)管理等諸多問題，都須按要求分別取得有關(guān)政府部門的批準(zhǔn)文件。

　　（四）發(fā)起人出資

　　企業(yè)設(shè)立驗(yàn)資賬戶，各發(fā)起人按發(fā)起人協(xié)議規(guī)定的出資方式、出資比例出資，以實(shí)物資產(chǎn)出資的應(yīng)辦理完畢有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。資金到位后，由會計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)場驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資報(bào)告。

　?。ㄎ澹┱匍_公司籌委會會議，發(fā)出召開創(chuàng)立大會通知

　　會上對公司籌備情況進(jìn)行審議，初步審議公司章程草案，并確定創(chuàng)立大會時(shí)間，發(fā)出召開創(chuàng)立大會的通知。

　?。┱匍_創(chuàng)立大會及第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議

　?。ㄆ撸┺k理工商注冊登記手續(xù)

　　辦理工商注冊登記手續(xù)，取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這時(shí)股份有限公司才正式成立。

　　中介機(jī)構(gòu)：財(cái)務(wù)顧問、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等。