2012注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：普通合伙企業(yè)

第二章 企業(yè)與公司法律制度

　　知識點(diǎn)四、普通合伙企業(yè)

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件——4條件

　?。?）有兩個(gè)以上普通合伙人

　　A.普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。

　　B.普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙企業(yè)的合伙人。

　　C.國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

　?。?）有書面合伙協(xié)議

　　A.合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。

　　B.修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　?。?）有各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資

　　普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。

　　【注意1】合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。

　　【注意2】只有普通合伙人（不論是普通合伙企業(yè)中的普通合伙人，還是有限合伙企業(yè)中的普通合伙人）可以以勞務(wù)出資；合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。

　　（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所：標(biāo)明“普通合伙”字樣

　　2.設(shè)立程序

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)特點(diǎn)：

　?。?）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和企業(yè)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

　?。?）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于出資人財(cái)產(chǎn)，合伙人將其出資投入合伙企業(yè)后，便喪失了對該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)

　?。?）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　2.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　?。?）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　?。?）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　3.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)——絕對規(guī)定

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。ㄈ┖匣锲髽I(yè)事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　?。?）合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人執(zhí)行。

　?。?）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外“代表”合伙企業(yè)

　　2.合伙事務(wù)的表決（先約定——再法定（可能一致通過，可能過半數(shù)））

　　3.合伙人的義務(wù)

　　（1）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（競業(yè)禁止）——絕對規(guī)定

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配（約定——協(xié)商——實(shí)繳——平均）

　　合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的“約定”辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人“協(xié)商”決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳”的出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人“平均”分配、分擔(dān)。

　　合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　【鏈接】有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。——行為有效

　?。▽Ρ龋撼鲑|(zhì)——無效）

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)（口訣：先企業(yè)后個(gè)人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　?。?）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。——清償順序：先企業(yè)后個(gè)人。

　?。?）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【注意】合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部或部分清償責(zé)任

　?。?）合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。——對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

　　3.合伙人（個(gè)人）的債務(wù)——兩不得，兩可以

　?。?）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　?。?）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院“強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　?。?）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財(cái)產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

　?。ㄎ澹┖匣锲髽I(yè)的入伙、退伙（口訣：入伙前后都承擔(dān)，退伙只對前承擔(dān)）

　　1.入伙

　?。?）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

　?。?）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【鏈接】退伙人（普通合伙人）對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.退伙

　?。?）退伙條件

　　【技巧】如果沒有約定期限通知退伙，如果有約定滿足相應(yīng)條件協(xié)議退伙。

　　如果“被動”出問題，當(dāng)然退伙；“主動”出問題，應(yīng)當(dāng)除名。

　　【注意】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【補(bǔ)充】對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴

　?。?）退伙的財(cái)產(chǎn)處理

　　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

　?。?）合伙人財(cái)產(chǎn)的繼承——并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人

　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

　?、倮^承人不愿意成為合伙人；

　?、诜梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；

　?、酆匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

　　合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　（六）特殊的普通合伙企業(yè)

　　1.責(zé)任分配

　?。?）因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)

　?、僖粋€(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　?、诤匣锶藞?zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。?）對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理職業(yè)保險(xiǎn)。