2011年注冊稅務師考試復習指導：占有

　　第五節(jié) 占有

　　一、占有概述

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　　占有，是人對物有事實上的管領力的事實。其中，對物為管領之人，稱占有人；被管領之物，稱占有物。

　　占有制度的功能在于維持對物的事實支配秩序，也即在于對占有的保護，以此維護社會秩序的安寧。

　　占有的構成要件：（1）占有的客觀要件，即須有占有人的占有行為存在。；（2）占有的主觀要件，即須占有人主觀上有占有的意思。

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　　1.有權占有與無權占有。

　　有權占有，是指基于本權即基于法律上的原因而為的占有。無權占有，又稱無權源占有，是指非基于本權或說是欠缺法律上原因的占有。

　　此分類的意義在于：（1）有權占有人可拒絕他人為本權的行使，而無權占有人遇有本權人請求返還占有物時，有返還義務。（2）因侵權行為占有他人之物，不產生留置權的效果。

　　2.善意占有與惡意占有。

　　善意占有，指占有人不知無占有的權源而誤信有正當權源且無懷疑地占有。惡意占有，指占有人明知無占有的權源，或對是否有權源雖懷疑而仍為占有。

　　此分類的意義在于：（1）動產的善意取得須以善意受讓為要件；（2）回復義務因善意占有與惡意占有而有所不同。

　　3.公然占有與隱秘占有。

　　公然占有，指依物的性質而為一般的占有，即占有狀態(tài)無避免他人發(fā)現(xiàn)的意思。如佩帶珠寶出人社交場所。隱秘占有，指恐他人知曉而藏匿，不公示于眾的占有。如小偷將贓物藏匿。

　　此劃分的意義在于：取得時效的要件為公然占有。

　　4.和平占有與強暴占有。

　　和平占有，指以合法手段而為的占有。如通過贈與而取得占有。強暴占有，指以法律禁止的手段而為的占有。如搶奪他人財物。此分類的意義在于：取得時效的要件為和平占有。

　　5.自主占有與他主占有。

　　自主占有，指以所有的意思為占有。如買受人對標的物的占有。他主占有，指不以所有的意思為占有。如借用人對借用物的占有。

　　此分類的法律意義在于：取得時效、先占及占有物毀損滅失時占有人的賠償責任范圍等，均對自主占有和他主占有有不同的具體要求。

　　6.直接占有與間接占有。

　　直接占有，指占有人事實上占有其物，即直接對物有事實上的管領力。如質權人、保管人對質物、保管物的占有。間接占有，指基于一定法律關系而對事實上占有其物之人有返還請求權的占有。如出質人、寄托人對質物、保管物的占有。

　　此分類的法律意義在于：（1）間接占有不能獨立存在，而直接占有可以獨立存在；（2）對占有的保護，有時僅限于直接占有人；（3）使動產的交付得依占有改定而進行，便于物的交易。

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　　占有的取得，指占有人獲得對于物的事實上的管領。

　　占有的取得分為原始取得和繼受取得兩類：（1）占有的原始取得，指非基于他人既存的占有而取得的占有。占有的原始取得不以合法為必要，也不以行為人有行為能力為必要。（2）占有的繼受取得，指基于他人既存的占有而取得的占有。占有的繼受取得的發(fā)生原因，主要有占有的讓與和占有的繼承。

　　占有取得的法律原因：因法律行為而取得，如買賣；因事實行為而取得，如建造房屋、先占；因自然事件而取得，如樹上果實落人鄰人院內；因侵權行為而取得，如搶奪他人財物；因占有的推定而取得。

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　　占有的消滅，是指對物喪失事實上的管領力。占有的確定喪失，指占有因占有人確定地、永久地喪失其對于物的事實上的管領力而消滅，如標的物毀損滅失。占有的推定喪失，指因占有人不行使權利或不能再行使權利的同類情形，而推定其喪失對于物的事實上的管領力而消滅。

　　二、占有的效力

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　　占有的權利推定，是指如果占有人對占有物有占有的事實，則其在占有物上所行使的權利，應推定其為合法而有此權利。

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　　占有的事實推定包括下列主要情形：①對于占有，推定為以所有的意思或為自己占有；②對于占有，推定為善意、公然、和平占有，對此，占有人無須舉證。他人如欲推翻，則須舉證。經證明前后兩時為占有的，則推定其前后兩時之間為繼續(xù)占有，對此，占有人無須舉證。他人如欲推翻，則須舉證。

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　　基于取得時效而取得占有物的所有權；基于善意取得制度而取得占有物的所有權或占有物上的其他權利。

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　　1.占有保護請求權，是指占有人在占有被侵害時，得請求侵害人回復其圓滿狀態(tài)的權利。包括占有物返還請求權、占有妨害排除請求權、占有妨害防止請求權。占有物返還請求權的除斥期間為1年，自侵占發(fā)生之日起算。

　　2.自力救濟權。自力救濟，指占有人依靠自身力量保護其占有。自力救濟權包括自力防御權和自力取回權。自力防御權，指占有人對于侵奪或妨害其占有的行為，得以己力進行防御的權利。自力取回權，指占有人在其占有完全被侵奪或妨害后，可以己力回復原有狀態(tài)的權利，即占有人可取回其物。

　　3.不當得利返還請求權。占有作為一種利益，自可成為不當得利的客體。

　　4.損害賠償請求權。侵害占有可能發(fā)生的損害主要有：使用收益的損害；支出費用的損害；責任損害，《物權法》第245條規(guī)定：因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權請求損害賠償。

　　5.善意占有人的必要費用償還請求權。我國《物權法》第243條僅規(guī)定了善意占有人的必要費用償還請求權，而對善意占有人可否要求有益費用的償還，以及惡意占有人可否要求必要費用的償還未予規(guī)定。

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　　無權占有分為善意占有和惡意占有。關于惡意占有人對被占有的不動產或者動產的使用損害應當承擔賠償責任，各國立法均無異議；善意占有人對于使用被占有物而導致的損害，不應承擔賠償責任。

　　【例題9】在民法的占有理論中，占有人以所有的意思而為的占有稱為自主占有。下列占有中，屬于自主占有的是（ ）。

　　A.保管人對寄存物的占有

　　B.質權人對質物的占有

　　C.承租人對租賃物的占有

　　D.先占人對無主動產的占有

　　【答案】D

　　【解析】本題考查自主占有和他主占有。占有人以所有的意思而為的占有稱為自主占有，他主占有是不以所有的意思為占有。保管人、質權人、承租人的占有，并非基于所有的意思，故而為他主占有；只有先占人（譬如拾荒者）對無主動產（譬如被人丟棄的礦泉水瓶）的占有為自主占有。