2005年注冊資產(chǎn)評估師《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱

　　一、法學(xué)基礎(chǔ)知識

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　　本章介紹法理學(xué)、民法、行政法和經(jīng)濟(jì)法總論方面的基本知識。通過考試主要測驗考生對法理學(xué)、民法、行政法和經(jīng)濟(jì)法基本制度的了解和熟悉程度，提高應(yīng)試者的法學(xué)基礎(chǔ)知識。

　　（二）考試基本要求

　　1.了解法的概念、特征和法的表現(xiàn)形式。

　　2.熟悉中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系的構(gòu)成。

　　3.熟悉法人制度、代理制度。

　　4.掌握訴訟時效和期限。

　　5.熟悉物權(quán)、債權(quán)的概念和特征。

　　6.掌握財產(chǎn)所有權(quán)制度。

　　7.熟悉行政許可、行政處罰和行政復(fù)議的基本內(nèi)容。

　　8.了解經(jīng)濟(jì)法的概念、調(diào)整對象和基本原則。

　　9.了解經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念、構(gòu)成要素，熟悉經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。

　　10.熟悉中國經(jīng)濟(jì)法律制度的體系。

　　11.熟悉法律責(zé)任的種類，掌握民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任的種類。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.訴訟時效和期限

　　訴訟時效是指權(quán)利不行使達(dá)到一定期間而失去訴訟保護(hù)的制度。

　?。?）民事訴訟時效的種類

　　我國民法規(guī)定了兩種訴訟時效，即普通訴訟時效和特別訴訟時效。

　　普通訴訟時效。普通訴訟時效是指由民事普通法規(guī)定的，適用于法律無特殊規(guī)定的各種民事法律關(guān)系的訴訟時效。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，普通訴訟時效期間為2年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。

　　特別訴訟時效。特別訴訟時效是指民事普通法或者特別法規(guī)定的，僅適用于特別民事法律關(guān)系的訴訟時效。其特殊之處在于：一是只能適用于法律特別規(guī)定的民事法律關(guān)系，二是其期間不同于普通訴訟時效。根據(jù)《民法通則》第一百三十六條的規(guī)定，以下四種情況適用1年訴訟時效：①身體受傷害要求賠償?shù)?；②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；③延付或拒付租金的；④寄存財物被丟失或毀損的。

　?。?）訴訟時效的中止、中斷和延長

　?、僭V訟時效的中止。訴訟時效的中止，是指在訴訟時效完成以前，因發(fā)生法定事由，使權(quán)利人不能行使權(quán)利，因而暫停計算訴訟時效期間，待中止事由消除后，繼續(xù)計算訴訟時效期間。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，只有訴訟時間期間的最后6個月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時效。在訴訟時效中止的情況下，中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的效期間仍然有效，等到時效再進(jìn)行時，前后期間合并計算。

　?、谠V訟時效的中斷。訴訟時效中斷，是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由而使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)統(tǒng)歸于無效，待中斷事由結(jié)束后，訴訟時效期間重新開始計算。在重新起算的訴訟時效期間內(nèi)，如果再次發(fā)生中斷事由，則訴訟時效再次中斷?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。

　　③訴訟時效的延長。《民法通則》規(guī)定，有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。關(guān)于訴訟時效延長的事由和延長的時間，法律沒有明文規(guī)定，由人民法院根據(jù)實際情況確定。

　　2.財產(chǎn)所有權(quán)制度

　　所有權(quán)，是指所有者依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，它是物權(quán)中最完整、最充分的權(quán)利。物權(quán)是指權(quán)利人對物質(zhì)性財富的直接支配和利用的權(quán)利。

　　所有權(quán)的合法取得有兩種方式，即原始取得和繼受取得。原始取得，是指根據(jù)法律規(guī)定，最初取得財產(chǎn)的所有權(quán)或不依賴于原所有人的意志而取得財產(chǎn)的所有權(quán)。如勞動生產(chǎn)、收益、沒收等屬于原始取得的根據(jù)。繼受取得，是指通過某種法律行為從原所有人那里取得某項財產(chǎn)的所有權(quán)。如繼承取得，是指財產(chǎn)所有人依據(jù)國家繼承法，按照本人意愿通過預(yù)立遺囑的方式處分其所有的財產(chǎn)，繼承人在遺囑生效后依法取得被繼承人的財產(chǎn)所有權(quán)。此外，接受他人贈與、互易、買賣合同等方式，合法取得所有權(quán)的也屬于繼受取得。

　　所有權(quán)的消滅有以下方式：（1）權(quán)利人將所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人；（2）權(quán)利人放棄所有權(quán)；（3）所有權(quán)主體消滅，包括自然人的死亡和社會組織的終止；（4）所有權(quán)客體滅失；（5）被國家依法收繳。

　　3.行政許可設(shè)定

　　可以設(shè)定行政許可的事項：（1）直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項；（2）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項；（3）提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具有特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項；（4）直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進(jìn)行審定的事項；（5）企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項；（6）法律、行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可的其他事項。

　　對于前述事項，法律可以設(shè)定各種形式的行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。在發(fā)票的時候，國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。但在實施后，除臨時性行政許可事項外，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。

　　4.法律責(zé)任

　　法律責(zé)任，是指法律關(guān)系主體違反了法律、法規(guī)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果，或者說國家專門機(jī)關(guān)對違法、犯罪行為采取的處分或懲罰措施。承擔(dān)法律的形式主要有三種：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

　　根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，民事責(zé)任的承擔(dān)方式主要有以下幾種：（1）停止侵害；（2）排除妨礙；（3）消除危險；（4）返還財產(chǎn)；（5）恢復(fù)原狀；（6）修理、重做、更換；（7）賠償損失；（8）支付違約金；（9）消除影響、恢復(fù)名譽；（10）賠禮道歉。

　　根據(jù)我國《行政處罰法》的規(guī)定，行政處罰主要有以下幾種：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得、沒收非法財物；（4）責(zé)令停產(chǎn)、信業(yè)；（5）暫扣或吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照。

　　我國《刑法》規(guī)定了9種具體的刑種，其中包括5種主刑，即管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；4種附加刑，即罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)和驅(qū)逐出境。

　　二、公司法律制度

　　（一）考試目的

　　本章介紹公司法基本知識，闡述《公司法》關(guān)于公司設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、公司債券、財務(wù)會計、合并分立、破產(chǎn)解散和清算方面的法律規(guī)定。通過考試主要測驗考生對公司法律制度的熟悉和掌握程度。

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　　1.了解公司的概念、種類。

　　2.熟悉《公司法》的概念和《公司法》適用范圍。

　　3.熟悉有限責(zé)任公司和車有獨資公司的概念和特征。

　　4.掌握有限責(zé)任公司設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定。

　　5.熟悉股份有限公司的概念和特征。

　　6.掌握股份公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、組織機(jī)構(gòu)、股份發(fā)行及其轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定。

　　7.掌握上市公司資產(chǎn)評估的法律規(guī)定。

　　8.熟悉公司債券的概念和發(fā)行、轉(zhuǎn)讓條件。

　　9.掌握公司的財務(wù)和會計的法律規(guī)定。

　　10.熟悉公司合并、分立的法律規(guī)定。

　　11.掌握公司的破產(chǎn)、解散和清算的法律規(guī)定。

　　12.熟悉外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位、設(shè)立及其權(quán)利義務(wù)。

　　13.熟悉違反《公司法》的法律責(zé)任，掌握資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、清算組及其成員的法律責(zé)任，了解其他有關(guān)機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　有限責(zé)任公司設(shè)立的條件有：（1）股東符合法定人數(shù)；（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。股東的出資方式有貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。

　　公司設(shè)立的程序，一種是登記設(shè)立，另一種是批準(zhǔn)成立。采取批準(zhǔn)設(shè)立的具體程序有：（1）制定公司章程；（2）審批；（3）股東繳納出資；（4）申請設(shè)立登記；（5）簽發(fā)出資證明書。

　　2.有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

　　有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理。如果股東人數(shù)較少和公司規(guī)模較小，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事，并由其兼任公司經(jīng)理，同時，可不設(shè)監(jiān)事會。關(guān)于各組織機(jī)構(gòu)的地位、組成、職權(quán)、會議的召開、議事方式和表決程序、會議記錄、公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格及其義務(wù)的限制等，都要求掌握。

　　3.股份有限公司的設(shè)立

　　股份有限公司的設(shè)立條件有：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2）發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)公司創(chuàng)立大會通過；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。

　　發(fā)起人的出資方式與有限責(zé)任公司股東的出資方式相同。股份有限公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。

　　股份有限公司的設(shè)立程序比有限責(zé)任公司的設(shè)立程序復(fù)雜，其具體設(shè)立程序是：（1）制定公司章程；（2）經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)；（3）發(fā)起人認(rèn)領(lǐng)股份、繳納股款；（4）向社會募股，包括向國務(wù)院證券管理部門提出申請，并經(jīng)其核準(zhǔn)；向社會公告招股說明書，附公司章程，并制作認(rèn)股書；發(fā)起人與證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)簽訂承銷協(xié)議，由證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承銷；（5）召開創(chuàng)立大會；（6）申請設(shè)立登記。

　　4.股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東大會、董事會、監(jiān)事會，各個組織機(jī)構(gòu)的地位、組成、職權(quán)、會議的召開、議事方式和表決程序、會議記錄、公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格及其義務(wù)的限制等，都要求掌握。

　　5.股份有限公司的股份發(fā)行、轉(zhuǎn)讓

　　股份發(fā)行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和發(fā)行新股兩類。股份發(fā)行必須堅持公開、公平、公正的三公原則。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。以超過票面金額發(fā)行股票的，所得溢價收入應(yīng)列入公司資本公積金?！豆痉ā愤€規(guī)定了記名股票和無記名股票的發(fā)行。

　　股份轉(zhuǎn)讓是出讓人將其股東權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人，出讓人喪失股東資格，受讓人取得股東資格的過程。一般來說，股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但是，為了加強股票交易的管理，《公司法》對股份的轉(zhuǎn)讓作了若干限制性的規(guī)定。另外，對股份轉(zhuǎn)讓的方式、記名股票的失效也作了規(guī)定。

　　6.上市公司資產(chǎn)評估

　　上市公司必須進(jìn)行資產(chǎn)評估的情形有：（1）改組為募集設(shè)立的股份有限公司，發(fā)行上市股票；（2）由定向募集公司轉(zhuǎn)為社會募集公司；（3）老股份制企業(yè)重新規(guī)范，股票上市交易；（4）境外上市；（5）股票已在國內(nèi)上市需在境外上市，或已在境外上市需在國內(nèi)上市：（6）已發(fā)行上市股票，需要增發(fā)其他種股票；（7）以非現(xiàn)金資產(chǎn)配發(fā)股票；（8）涉及上市公司兼并、收購、轉(zhuǎn)讓股權(quán)、對外投資等經(jīng)濟(jì)行為；（9）已進(jìn)行過資產(chǎn)評估，但評估不是為前述目的，或自評估基準(zhǔn)日起超過一年時間的。

　　7.公司的財務(wù)和會計

　　應(yīng)掌握財會工作的法律要求、利潤分配的順序、公積金和公益金的用途。其中稅后利潤的分配順序是：（1）彌補虧損；（2）支付沒收的財物損失等；（3）按10%提取法定公積金和5%~10%法定公益金，當(dāng)法定公積金累計金額超過公司注冊資本50%時，可不再提?。唬?）經(jīng)股東會議決議，提取任意公積金；（5）分配股東紅利。

　　8.公司的解散和清算

　　公司的解散是指已經(jīng)成立的公司，因章程或法律規(guī)定的特定事項發(fā)生，而使公司法人資格歸于消滅。解散的條件有：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會決議解散；（3）公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，如公司設(shè)立或其他登記事項有弄虛作假，情節(jié)嚴(yán)重的；（4）因公司合并或分立需要解散的。

　　公司的清算，是指了結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，并依法分配公司財產(chǎn)。公司清算的具體事宜，由清算組負(fù)責(zé)組織進(jìn)行。清算組的職權(quán)主要有：（1）清理公司的財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（2）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理和清算與有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款；（5）清理債權(quán)和債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。

　　清算的程序包括：（1）清算組按法定時間書面通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，債權(quán)人按法定時間向清算組申報債權(quán)，并提供證明材料和有關(guān)債權(quán)的說明。（2）清算組在編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，制定清算方案，并報股東會或有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。（3）如果公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向法院申請宣告破產(chǎn)，待法院宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)凈清算事務(wù)移交給法院；如果公司財產(chǎn)足夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)。（4）公司財產(chǎn)清償上列各項后，才能分配尚有剩余的財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。（5）最后由清算組制作清算報告，報股東會或主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報公司登記機(jī)關(guān)注銷公司登記，公告公司終止。

　　9.外國公司的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立和權(quán)利義務(wù)

　　外國公司的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件：（1）必須在中國境內(nèi)指定分支機(jī)構(gòu)代表人或代理人。（2）必須有與其經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金。設(shè)立程序為先向中國政府提出申請，經(jīng)中國有關(guān)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，依法在登記機(jī)關(guān)辦理登記注冊，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。

　　分支機(jī)構(gòu)的權(quán)利義務(wù)：（1）外國公司的分支機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍內(nèi)享有經(jīng)營權(quán)，其合法權(quán)益受中國法律保護(hù)。（2）外國公司的分支機(jī)構(gòu)必須遵守中國的法律，不得損害中國的社會公共利益。（3）外國公司撤銷其在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時，必須依法清償債務(wù)，并按照《公司法》規(guī)定的清算程序進(jìn)行清算。未清償債務(wù)之前，不得將其分支機(jī)構(gòu)的財產(chǎn)移至中國境外。

　　三、企業(yè)法律制度

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　　本章主要介紹和闡述企業(yè)與破產(chǎn)法律制度的基本內(nèi)容，包括個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、外商投資企業(yè)法和企業(yè)破產(chǎn)法四個方面的內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對企業(yè)法律制度和企業(yè)破產(chǎn)法的熟悉和掌握程度。

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　　1.了解企業(yè)的概念和特征。

　　2.了解企業(yè)法的概念和主要內(nèi)容。

　　3.了解個人獨資企業(yè)的概念與法律特征。

　　4.掌握個人獨資企業(yè)的設(shè)立、解散和清算的法律規(guī)定。

　　5.熟悉個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理的法律規(guī)定。

　　6.了解合伙企業(yè)的概念和特征。

　　7.熟悉合伙企業(yè)的設(shè)立條件和程序。

　　8.掌握合伙企業(yè)的財產(chǎn)、事務(wù)執(zhí)行以及第三人的關(guān)系的法律規(guī)定。

　　9.熟悉合伙企業(yè)的入伙、退伙、解散和清算的法律規(guī)定。

　　10.熟悉中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和法律特征。

　　11.掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件、合營期限、終止、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理的法律規(guī)定。

　　12.熟悉中外合作經(jīng)營企業(yè)的利潤分成與資本回收的法律規(guī)定。

　　13.掌握中外合作經(jīng)營企業(yè)的利潤分成與資本回收的法律規(guī)定。

　　14.熟悉外資企業(yè)的概念、法律地位，熟悉外資企業(yè)的組織形式與經(jīng)營管理的法律規(guī)定。

　　15.熟悉企業(yè)破產(chǎn)和企業(yè)破產(chǎn)法的概念。

　　16.掌握破產(chǎn)案件的管轄、申請、受理和債權(quán)人會議的法律規(guī)定。

　　17.掌握和解整頓、破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算的法律規(guī)定。

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　　（三）要點說明

　　1.個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件

　　在中國境內(nèi)設(shè)立個人獨資企業(yè)，必須具備下列條件：（1）投資人為一個自然人；（2）有合法企業(yè)名稱；（3）有投資人申報的出資；（4）有固定資產(chǎn)經(jīng)營場所必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。

　　個人獨資企業(yè)設(shè)立的程序：申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者委托代理人向個人獨資企業(yè)所在的登記機(jī)關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應(yīng)當(dāng)出具投資人委托書和代理人合法證明。登記機(jī)關(guān)在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)對符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符法律規(guī)定條件的，不予登記，但應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明不予登記的理由。個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個獨資企業(yè)成立日期。

　　個人獨資企業(yè)解散和清算的內(nèi)容：個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報其債權(quán)。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

　　2.合伙企業(yè)的財產(chǎn)

　　合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人的依法共同管理和使用。各合人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。

　　3.中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和設(shè)立

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件：應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立程序：在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易合作部（現(xiàn)為商務(wù)部）審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由對外貿(mào)易合作部發(fā)給批準(zhǔn)證書。凡是具備法定條件的，也可以經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門審批。申請者應(yīng)自收批準(zhǔn)證書之日起1個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

　　4.中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)包括董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的一切重大問題。合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)是由總經(jīng)理1人、副總經(jīng)理若干人和總工程師、總會計師等高級管理人員組成?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民或外國公民擔(dān)任，并由中外雙方分別擔(dān)任。

　　5.中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止

　　舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項目的合營方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。中外合資經(jīng)營企業(yè)的終止，有以下幾種情況：（1）合營期限屆滿；（2）企業(yè)嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）企業(yè)因自然災(zāi)害或戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合法企業(yè)未達(dá)到經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；（6）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

　　6.中外合作經(jīng)營企業(yè)的利潤分成與資本回收

　　中外合作經(jīng)營企業(yè)在利潤分配方式有較大的靈活性，既可以實行利潤分成也可以實行產(chǎn)品分成。分成比例按雙方在合同中的約定，同時可以按此約定承擔(dān)風(fēng)險和虧損。中外合作經(jīng)營企業(yè)中，合作各方可以約定在合作項目投資或開業(yè)后一定期間內(nèi)，由外國合作者逐年回收其投資本金，到合作期滿時，全部投資收回，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。

　　7.破產(chǎn)案件的管轄、申請和受理

　　破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。破產(chǎn)的申請可以由債權(quán)人或債務(wù)人申請，凡提出破產(chǎn)申請均應(yīng)采用書面形式。人民法院收到破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)對債務(wù)人是否達(dá)到了破產(chǎn)界限以及破產(chǎn)申請是否提供了規(guī)定的材料進(jìn)行審查，并在7日內(nèi)決定是否立案。法院受理破產(chǎn)案件后，對債權(quán)人申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)通知債務(wù)人。人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)在法院公告欄張貼破產(chǎn)受理公告。

　　8.和解整頓

　　和解整頓是法院依法裁定宣告破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)之前的一種重要程序，又稱預(yù)防破產(chǎn)程序。和解是指債務(wù)人和債權(quán)人會議就企業(yè)延清償債務(wù)有期限等問題達(dá)成和解協(xié)議后，由企業(yè)上級主管部門主持對企業(yè)進(jìn)行整頓，使其在一定期限內(nèi)，扭虧為盈以清償債人權(quán)人的債務(wù)。

　　9.破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)宣告的條件：（1）債務(wù)人不能清償債務(wù)且與債權(quán)人不能達(dá)成和解協(xié)議的；（2）債權(quán)人不履行或者不能履行和解協(xié)議的；（3）債務(wù)人在整頓期間有《破產(chǎn)法》第二十行規(guī)定情形，由法院依法終結(jié)整頓的；（4）債務(wù)人在整頓期滿后，不能按和解協(xié)議清償債務(wù)的。破產(chǎn)清算，法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)，清算破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，負(fù)責(zé)對破產(chǎn)財產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、拍賣和分配等。

　　四、合同法律制度總論

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　　本章主要介紹合同法的基本知識和現(xiàn)行的《中華人民共和國合同法》（總則）的主要內(nèi)容。通過考試主測驗考生對合法律制度總論的熟悉和掌握程度。

　?。ǘ┛荚嚮疽?/p>

　　1.了解合的同的概念和特征。

　　2.熟悉合同法的概念、適用范圍和合同法的基本原則。

　　3.熟悉合同訂立的形式、合同訂立的方式。合同訂立的形式包括口頭形式、書面形式、其他形式。合同訂立的方式要約和承諾。

　　4.掌握合同內(nèi)容、合同的成立格式和格式條款。

　　5.熟悉合同的締約過失責(zé)任。

　　6.熟悉有效合同的概念和條件，熟悉限制行為能力人訂立的合同和無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。

　　7.掌握合同生效的期限，掌握代理人訂立合同的效力。

　　8.掌握無效和可變更、可撤消的合同效力。

　　9.熟悉合同履行的原則和部分條款不明確的合同的履行。

　　10.掌握合同價格調(diào)整的履行。

　　11.掌握合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的履行。

　　12.掌握合同的代為履行、提前履行和部分履行。

　　13.掌握合同履行的代位權(quán)和撤銷權(quán)。

　　14.了解擔(dān)保的概念和特征。

　　15.掌握保證的種類、保證的設(shè)立、保證責(zé)任、保證與物的擔(dān)保之間的關(guān)系。

　　16.掌握抵押的設(shè)立、抵押合同的當(dāng)事人、抵押物、抵押的效力和抵押權(quán)的實現(xiàn)。

　　17.掌握質(zhì)押與抵押的不同、質(zhì)押合同的生效、動產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押。

　　18.掌握留置的概念和特征、留置權(quán)成立的條件、留置權(quán)的范圍、留置權(quán)的期限和留置權(quán)的實現(xiàn)。

　　19.掌握定金的概念和種類、定金與預(yù)付款、違約金的區(qū)別、定金的設(shè)立和定金的效力。

　　20.掌握合同的變更、轉(zhuǎn)讓。

　　21.掌握合同終止的概念、條件和法律后果。

　　22.掌握合同的解除、合同債務(wù)的抵消和標(biāo)的物的提存。

　　23.熟悉違約責(zé)任的概念和特征。

　　24.掌握違約責(zé)任的構(gòu)成要件和承擔(dān)責(zé)任的方式。

　　25.熟悉涉外合同爭議的法律適用。

　　26.了解和合同爭議的概念。

　　27.熟悉合同爭議的解決方式。包括自行協(xié)商解決、調(diào)解、仲裁和訴訟。

　　28.熟悉合同仲裁和訴訟時效。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.合同的內(nèi)容

　　合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下主要條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行的期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。

　　2.合同的成立

　　《合同法》規(guī)定：承諾生效時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。合同的成立具體有以下幾種情況：

　　（1）當(dāng)事人采用合同形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

　?。?）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。

　?。?）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同地立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按其約定確定。

　?。?）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　?。?）采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　3.合同的格式條款

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

　　格式條款具有《合同法》規(guī)定的、導(dǎo)致合同無效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方的主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　4.合同生效的期限

　　《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。另外，當(dāng)事人對合同效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件合同，自條件成就時失效。

　　當(dāng)事人對合同效力可以約定期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

　　5.代理人訂立合同的效力

　　代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以被代理人名義訂立的合同，若符合合同生效的條件，為有效合同，應(yīng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。

　　無代理權(quán)人以他人名義訂立合同的行為是一種無權(quán)代理行為，即指無代理權(quán)的人代理他人從事民事行為。這種行為包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理終止后以被代理人名義訂立合同的三種情況。無代理權(quán)人以他人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。與無代理權(quán)的人簽訂合同的人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示或者表示拒絕的，視為拒絕追人，該合同不生效。被代理人表示予以追認(rèn)的，該合同對被子代理人發(fā)生法律效力。在催告開始至代理人追認(rèn)之前，該合同有效力處于待定狀態(tài)。

　　但是，表見代理除外。表見代理是善意相對人通過被人理人的行為，足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，并基于這種信賴與無權(quán)代理人簽訂合同，由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理制度。

　　6.無效和可變更可撤銷的合同效力

　　無效合同，合同自成立開始即不具有法律約束力。導(dǎo)致合同無效的情況有：

　?。?）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；

　　（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

　　（3）以合法形式掩蓋非法目的。

　　（4）損害社會公共利益；

　　（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同的無效由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。合同被確認(rèn)無效后，對其引起的財產(chǎn)后果按以下三種方法處理：①返還財產(chǎn)；②賠償損失；③收歸國家所有。

　　可變更、可撤銷合同是指在訂立時，當(dāng)事人的意思表示不真實，或一方當(dāng)事人使對方在違背真實意思的情況下簽訂的合同，是一種相對無效的合同。這類合同具有以下特征：①可撤銷合同的效力取決于撤銷權(quán)人。②可撤銷的合同在未被撤銷前有效。③被撤銷的合同自始無效。導(dǎo)致合同可變更、可撤銷的情況有：①重大誤解的合同；②顯失公平的合同；③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

　　7.合同價格調(diào)整的履行

　　執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

　　8.合同當(dāng)事人互負(fù)債負(fù)的履行

　　合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，在履行過程中可以視不同情況行使同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。其中，不安抗辯權(quán)是指合同成立后，如果后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有財產(chǎn)狀況惡化等情況，先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人確有財產(chǎn)狀況惡化等情況的證據(jù)時，在后履行債務(wù)一方未履行或未提供擔(dān)保之前有權(quán)拒絕先履行合同?！逗贤ā芬?guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行合同：

　　（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡惡化；

　?。?）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或抽逃資金，以逃避債務(wù)；

　　（3）喪失商業(yè)信譽；

　?。?）在產(chǎn)喪失或者可能喪失履行責(zé)任能力的其他情形。

　　當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在后履行義務(wù)一方提供適當(dāng)擔(dān)保后，先履行合同一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行，如后履行義務(wù)一方在合理期限內(nèi)，不恢復(fù)履約能力，并且不能提供適當(dāng)擔(dān)保，先履行義務(wù)一方可以解除合同。

　　9.合同的行為履行

　　代為履行是由合以外的第三人代替合同當(dāng)事人履行合同。與合同轉(zhuǎn)達(dá)讓不同，代為履行并未變更合同的權(quán)利義務(wù)主體，只是改變了履行的主體。代為履行有兩種情況：（1）當(dāng)事人可以約定由債務(wù)人向第三履行債務(wù)，此時，因向第三主履行債務(wù)而增加的費用，應(yīng)由債權(quán)人承擔(dān)。（2）當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，此時，如果第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　10.合同的提前履行和部分履行

　　債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但如果提前履行不損害債權(quán)人利益的，債權(quán)人不得拒絕。此時，因債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債負(fù)人負(fù)擔(dān)。

　　11.合同履行的代位權(quán)和撤銷權(quán)

　　代位僅是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債務(wù)權(quán)利。但是，該債權(quán)屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院返銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使的撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　12.保證

　　保證的種類有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種，保證應(yīng)當(dāng)通過保證合同的方式訂立，保證合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。保證人應(yīng)當(dāng)由具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民充當(dāng)。國家機(jī)關(guān)、以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體、法人的分支機(jī)構(gòu)和職能部門，不能擔(dān)當(dāng)保證或者只能在一定條件下?lián)?dāng)保證人。

　　13.抵押

　　抵押是債務(wù)或第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，將該抵押物作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)的時候，債權(quán)人有權(quán)以該抵押物折價、或者拍賣、變買的價款優(yōu)先受償。擔(dān)保法規(guī)定，抵押物的范圍，包括抵押人所有的房屋和其他地上定著物等五種。

　　《擔(dān)保法》還規(guī)定，對以不動產(chǎn)和其他重要財產(chǎn)為抵押物的抵押，采取登記生效的原則。必須辦理抵押登記的財產(chǎn)有：

　?。?）無地上定著物的土地使用權(quán)；

　　（2）城鄉(xiāng)房地產(chǎn)或者（鄉(xiāng)）鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物；

　?。?）林木；

　?。?）航空器、船舶、車輛；

　?。?）企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)；

　　14.質(zhì)押

　　質(zhì)押與抵押的不同：①擔(dān)保物的種類不同；②是否轉(zhuǎn)移占有權(quán)不同；③登記手續(xù)不同；④設(shè)置次數(shù)不；⑤收取孳息不同。

　　質(zhì)押合同生效有以下幾情況：

　　（1）交付生效；

　?。?）登記生效；

　?。?）記載生效；

　　（4）出質(zhì)人逾期移交質(zhì)物，質(zhì)權(quán)人接受質(zhì)物予以占有的，質(zhì)權(quán)合同自質(zhì)權(quán)人實際接受質(zhì)物時生效；質(zhì)權(quán)人若在質(zhì)押合同訂立前已經(jīng)占有質(zhì)物的，不是以實際占有而生效，應(yīng)當(dāng)在質(zhì)押合同書面訂立時生效。

　　質(zhì)押分為協(xié)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩種。動產(chǎn)質(zhì)押是以動產(chǎn)作為標(biāo)的物設(shè)定質(zhì)權(quán)，權(quán)利質(zhì)押是以財產(chǎn)權(quán)利作為標(biāo)的物設(shè)定質(zhì)權(quán)。

　　15.留置

　　留置指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，并以該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。留置的特征是：（1）成立上的法定性；（2）財產(chǎn)占有的事先性；（3）留置物與債權(quán)的關(guān)聯(lián)性。留置權(quán)成立應(yīng)具備四個條件。

　　留置權(quán)的適用范圍有保管合同、運輸合同、加工承攬合同、行紀(jì)合同。留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用實現(xiàn)留置權(quán)的費用。留置權(quán)對留置物的效力范圍，一般包括主物、從物、孳息以及留置物的代位物。

　　16.定金

　　定金是為擔(dān)保同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立時或合同訂立后履行之前交支付給對方的一定數(shù)額的貨幣。定金的特征有：（1）雙向性；（2）定金交付后即轉(zhuǎn)移所有權(quán)；（3）定金合同是實踐性合同。定金主要有立約定金、成約定金、證約定金、違約定金、解約定金。

　　17.合同的變更、轉(zhuǎn)讓

　　合同的變更是指對已經(jīng)依法成立的合同，在承認(rèn)其法律效力的前提下，對其進(jìn)行修改或補充。合同的變更有協(xié)議變更和依法變更兩種。

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)，轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。合同的轉(zhuǎn)讓，可以分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓三種。

　　18.合同終止

　　合同終止即合同權(quán)利義務(wù)終止，是指合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)消滅或者不再履行。合同權(quán)利義務(wù)終止的條件有：

　　債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；

　?。?）合同解除

　　（3）債務(wù)相互抵消；

　　（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；

　　（5）債權(quán)人免除債務(wù)；

　?。?）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

　　（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　19.合同的解除

　　合同的解除是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的期限內(nèi)不履行、未完全履行或者不能履行合同時，另一方當(dāng)事人或者發(fā)生不能履行情況的當(dāng)事人可以根據(jù)法律規(guī)定的或者合同約定的條件，通知對方解除雙方合同關(guān)系的法律行為。合同的解除有兩種形式：協(xié)議解除和法定解除?！逗贤ā芬?guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　?。?）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

　?。?）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　?。?）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

　?。?）法律規(guī)定的其他情形。

　　20.合同債務(wù)的抵消

　　當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的、任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵消，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵消的除外。當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵消不得附條件或者附期限。當(dāng)事人互負(fù)債負(fù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消。

　　21.標(biāo)的物的提存

　　標(biāo)的物的提存，是指由于合同債權(quán)人的原因，債權(quán)人無法向其交付標(biāo)的時，債務(wù)人將該檔的物提交給提存機(jī)關(guān)而消滅債物的制度。有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

　?。?）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

　?。?）債權(quán)人下落不明；

　?。?）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

　　（4）法律規(guī)定的其他情形。

　　22.違約責(zé)任的構(gòu)成要件和承擔(dān)責(zé)任的方式

　　違約責(zé)任的構(gòu)成要件：

　?。?）違約行為客觀存在；

　?。?）抗辯事由不能成立。

　　承擔(dān)違約責(zé)任的方式：

　?。?）支付價款；

　　（2）繼承履行合同

　?。?）對標(biāo)的物修理、更換、重做、退貨和降價；

　　（4）賠償損失；

　?。?）支付違約金。

　　五、合同法律制度分論

　?。ㄒ唬┛荚嚹康?/p>

　　本章主要介紹《中華人民共和國合同法》分則的內(nèi)容，包括買賣合同、委托合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同，通過考試主要測驗考生對合同法律制度分則的熟悉和掌握程度。

　?。ǘ┛荚嚮疽?/p>

　　1.掌握買賣合同概念、內(nèi)容、掌握買賣合同標(biāo)的物的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物質(zhì)的交付期限和地點、標(biāo)的物風(fēng)險承擔(dān)，掌握買賣合同的條款。

　　2.熟悉買賣合同的解除。

　　3.掌握和委托合同的概念和特征，合同的條款。

　　4.熟悉委托合同和其他相近合同的區(qū)別，熟悉委托合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

　　5.熟悉借款合同的概念和特征，借款合同的形式和內(nèi)容，借款合同的擔(dān)保，合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

　　6.熟悉租賃合同的概念和特征，租賃合同的形式和內(nèi)容，租賃物的轉(zhuǎn)租，租賃合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

　　7.熟悉融資租賃合同的概念，特征，合同的內(nèi)容和形式，當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，當(dāng)事人的責(zé)任。

　　8.了解《合同法》規(guī)定的其他合同的概念。了解供用電、水、氣、熱力合同、贈與合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲合同、行紀(jì)合同、居間合同。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.買賣合同的概念和內(nèi)容

　　買賣合同是出志人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人、買收人支付價格款的合同。買賣合同雙方是雙務(wù)有償合同、諾成合同、非要式合同。

　　買賣合同的出賣人依法負(fù)有以下主要義務(wù)：轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的財產(chǎn)權(quán)和交付標(biāo)的物的義務(wù)；交付標(biāo)的物的單證及相關(guān)資料的義務(wù)；對標(biāo)的物的品質(zhì)瑕疵擔(dān)保的義務(wù)；對標(biāo)的物的權(quán)利擔(dān)保，保證第三人不對標(biāo)的物主張權(quán)利等義務(wù)。買賣人依法負(fù)有以下主要義務(wù)：支付價款的義務(wù)；主張標(biāo)的物瑕疵時妥善保管標(biāo)的物的義務(wù)；受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)；協(xié)助履行、保守出賣人商業(yè)秘密等義務(wù)。出賣人義務(wù)即為買收人的權(quán)利，買受人的義務(wù)即為出賣人的權(quán)利。

　　2.買賣合同標(biāo)的物的權(quán)屬轉(zhuǎn)移

　　買賣合同的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有者或者出賣人有權(quán)處分，并應(yīng)符合法律、行政法規(guī)禁止或者限制標(biāo)的物的規(guī)定。

　　關(guān)于買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，《合同法》規(guī)定：自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。

　　3.買賣合同標(biāo)的物的交付期限和地點

　　關(guān)于買賣合同標(biāo)的物的交付期限和地點，《合同法》的規(guī)定：約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定地點交付標(biāo)的物。

　　4.買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險承擔(dān)

　　（1）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　?。?）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違約之日起承擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險。

　　（3）出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

　?。?）當(dāng)事沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

　?。?）出賣人按照約定或者依照規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，受買人沒有收取的，標(biāo)的物的風(fēng)險自違約定之日起由買受人承擔(dān)。

　　5.買賣合同的條款

　　關(guān)于買賣合同的條款，除應(yīng)具備合同的8項一般條款外，還應(yīng)具備質(zhì)量和包裝、標(biāo)的物的檢驗、價款、包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用文字及其效力等條款。

　　6.委托合同的概念和特征

　　委托合同是委托人受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。委托合同的特征有：

　　（1）委托合同的目的是由受托人為委托人處理事務(wù)；

　　（2）委托合同是當(dāng)事人之間基于信任而訂立；

　?。?）受托人可以委托人的名義也可以自己名義為委托人處理事務(wù)；

　?。?）委托合同可以是有償?shù)模嗫梢允菬o償?shù)?。?yīng)將委托合同與代理和其他相近的合同區(qū)別開來。

　　7.委托合同的主要條款

　?。?）委托事務(wù)條款；

　?。?）處理委托事務(wù)的方式條款；

　　（3）可否轉(zhuǎn)委托條款；

　?。?）費用及支付方式條款；

　?。?）報酬及支付方式條款；

　?。?）報告義務(wù)條款

　?。?）保密義務(wù)條款。委托合同當(dāng)事人享有法律規(guī)定的權(quán)利承擔(dān)法律規(guī)定的義務(wù)。

　　六、拍賣法律制度

　?。ㄒ唬┛荚嚹康?/p>

　　本章主要介紹拍賣法的基本知識，包括《拍賣法》規(guī)定的拍賣標(biāo)的、拍賣當(dāng)事人、拍賣程序及效力、法律責(zé)任等內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對拍賣法律制度的熟悉和掌握程度。

　?。ǘ┛荚嚮疽?/p>

　　1.了解拍賣的概念及種類和拍賣活動的基本原則。

　　2.熟悉拍賣法律關(guān)系的概念。

　　3.熟悉拍賣人、委托人和買受人的規(guī)定。

　　4.熟悉拍買法律關(guān)系的客體。

　　5.掌握拍買關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

　　6.了解拍買程序和拍賣效力的概念。

　　7.熟悉拍賣的具體程序及其效力。

　　8.熟悉委托人、競買人和拍賣人的法律責(zé)任。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.拍賣人、委托人和買受人

　　拍賣人是指在買賣活動中，接受委托人的委托主持拍賣活動進(jìn)行的當(dāng)事人。在我國，依《拍賣法》的規(guī)定，拍賣人是指依照《拍賣法》和《公司法》設(shè)立的從事拍賣活動的企業(yè)法人。亦即我國的拍賣人必須采取拍賣公司的形式存在。我國《拍賣法》規(guī)定：拍賣企業(yè)可以在設(shè)區(qū)的市設(shè)立，設(shè)立拍賣企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合具備100萬人民幣以上的注冊資本等條件。如果拍賣企業(yè)經(jīng)營文物拍賣的，則應(yīng)當(dāng)具有1000萬元人民幣以上的注冊資本，并應(yīng)有具有文物拍賣專業(yè)知識的人員。

　　委托人是指在拍賣活動中，依法委托拍賣人拍賣其有權(quán)利處分的拍賣標(biāo)的，并對拍賣標(biāo)的真實性（物的瑕疵和權(quán)利瑕疵）負(fù)有民事責(zé)任的當(dāng)事人。在拍賣成交后，委托人就成為了拍賣合同中的出賣人。依我國《拍賣法》的規(guī)定，委托人是委托拍賣人拍賣物品或者財產(chǎn)權(quán)利的公民、法人或者其他組織。

　　買受人或稱“合意競買人”，是指在諸多兌買人中，以最高應(yīng)價購得拍賣競標(biāo)的競買人，也是拍賣合同法律關(guān)系中的購買方。競買人或稱“應(yīng)買人”，是“競爭購買人”的簡稱，指依法參加競購拍賣標(biāo)的的公民、法人或者其他組織。競買人按國家法律對其主體資格有無特殊要求，可分為一般競買人和特殊競買人。一般競買人即法律對其主體資格沒有特殊要求，只要具有民事行為能力即可以參加競買活動。而特殊競買人則是必須具備法律規(guī)定的特殊條件才能參加競買活動的人。

　　2.拍賣法律關(guān)系的客體

　　拍賣法律關(guān)系的客體是拍賣活動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)所具體指向的對象，亦即拍賣標(biāo)的，是指那些依法可以拍賣方式出讓或轉(zhuǎn)讓的特定物品或財產(chǎn)權(quán)利。

　　我國《拍賣法》規(guī)定：拍賣標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是委托人所有或者依法可以處分的物品或者財產(chǎn)權(quán)利；法律、行政法規(guī)禁止買賣的物品或者財產(chǎn)權(quán)利，不得作為拍賣標(biāo)的；法律規(guī)定需經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財產(chǎn)權(quán)利，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。委托拍賣的文物，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)拍賣人住所地的文物行政管理部門依法鑒定、許可；國家行政機(jī)關(guān)依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品和其他物品，按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)委托拍賣的，由財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府指定拍賣人進(jìn)行拍賣；拍賣國有資產(chǎn)，需要評估的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估，并根據(jù)評估結(jié)果確定拍賣標(biāo)的保留價。

　　3.拍賣人的權(quán)利義務(wù)

　?。?）拍賣人在拍賣活動中權(quán)利包括：

　　①拍賣人權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的來源和瑕疵。

　?、谂馁u人有權(quán)按照法律的規(guī)定或者合同的約定，向委托人、買受人收取合理的傭金。

　?。?）拍賣人在拍賣活動中的義務(wù)包括：

　?、倥馁u人應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的瑕疵。

　?、谂馁u人對委托人交付拍賣的物品負(fù)有保管義務(wù)。

　?、叟馁u人接受委托后，未經(jīng)委托人同意，不得委托其他拍賣人拍賣。

　?、芪腥恕①I受人要求對其身份保宓的，拍賣人應(yīng)當(dāng)為其保密。

　　⑤拍賣人及其工作人員不得以競買人的身份參加與自己組織的拍賣活動，并不得委托他代為競買。

　?、夼馁u人不得在自己組織的拍賣活動中拍賣自己的物品或者財產(chǎn)權(quán)利。

　?、吲馁u成交后，拍賣人應(yīng)當(dāng)按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的價款，并按照約定拍賣標(biāo)的移交給買受人。

　　4.委托人的權(quán)利義務(wù)

　?。?）委托在拍賣活動中享有的權(quán)利包括：

　　①委托人有權(quán)確定拍賣標(biāo)的保留價并要求拍賣人保密。拍賣國有資產(chǎn)，依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定需要評估的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立評估機(jī)構(gòu)評估，并根據(jù)評估結(jié)果確定拍賣標(biāo)的保留價。

　?、谖腥嗽谂馁u開始前可以撤回拍賣標(biāo)的。

　?。?）委托人在拍賣活中承擔(dān)的義務(wù)包括：

　?、傥腥顺坊嘏馁u標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定的費用；未做約定的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付為拍賣支出的合理費用。

　?、谖腥瞬坏脜⑴c競買，也不得委托他人代為競買。

　　③按照約定由委托人移交拍賣標(biāo)的的，拍賣成交后，委托人應(yīng)當(dāng)將拍賣標(biāo)的移交給買受人。

　　5.競買人的權(quán)利義務(wù)

　?。?）競買人的權(quán)利包括：

　?、俑傎I人可以自行參加競買，也可以委托其代理人參加競買

　　②競買人有權(quán)了解拍賣標(biāo)的瑕疵，有權(quán)查驗拍賣標(biāo)的和查閱有關(guān)拍賣資料。

　?。?）競買人的義務(wù)包括：

　?、俑傎I人一經(jīng)應(yīng)價，不得撤回，但當(dāng)其他競買人有更高應(yīng)價時，其應(yīng)價即喪失約束力。②競買人之間，競買人與拍賣人之間不得惡意串通，損害他人利益。

　　6.買受人有權(quán)利義務(wù)

　?。?）買受人的權(quán)利，主要是有權(quán)按照約定取得拍賣標(biāo)的，買受人未能按照約定取得拍賣標(biāo)的，有權(quán)要求拍賣人或者委托人承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）買受人義務(wù)包括：

　?、儋I受人應(yīng)當(dāng)按照約定支付拍賣標(biāo)的的價款；未按照約定支付價款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，或者由拍賣人征得委托人的同意，將拍賣標(biāo)的再行拍賣。拍賣標(biāo)的再行拍賣的，原買受人應(yīng)當(dāng)支付第一拍賣中本人及委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金。再行拍賣的價款低于原拍賣價款的，原買受人應(yīng)當(dāng)補足差額。

　?、谫I受人未按照約定受領(lǐng)拍賣標(biāo)的的，應(yīng)當(dāng)支付由此產(chǎn)生的保管費用。

　　七、反不正當(dāng)競爭法律制度

　?。ㄒ唬┛荚嚹康?/p>

　　本章主要介紹反不正當(dāng)競爭法的基本知識，包括《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為及其表現(xiàn)、反不正競爭的管理機(jī)制和法律責(zé)任。通過考試主要測驗考生對反不正當(dāng)競爭法律制度的熟悉和掌握程度。

　　（二）考試基本要求

　　1.了解競爭的概念、特征和基本原則。

　　2.熟悉不正當(dāng)競爭法的概念和反不正當(dāng)競爭法的作用。

　　3.熟悉不正當(dāng)競爭法行為的概念和特征。

　　4.掌握不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)。

　　5.掌握經(jīng)營者違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任。

　　6.熟悉政府及其所屬部門、國家機(jī)關(guān)工作人員違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任。

　　（三）要點說明

　　1.反不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)

　　《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定了下列11種不正當(dāng)競爭行為：

　?。?）虛假標(biāo)識行為。即經(jīng)營者采用假冒他人注冊商標(biāo)；擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，使用與其相近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆的；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名、引人誤認(rèn)的；在商品上偽造、冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為。

　?。?）虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者利用廣告或其他方法對商品質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳的行為。

　　（3）濫用優(yōu)勢地位行為，是指公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者公平競爭的行為。

　　（4）濫用行政權(quán)利行為，是指對市場經(jīng)營活動有影響力的行政主體，出于地方利益或小集團(tuán)利益，違反法律或公認(rèn)的市場規(guī)則故意對市場進(jìn)行干預(yù)，妨礙正當(dāng)?shù)氖袌龈偁幮袨?；也指來自?jīng)營主體外的直接或間接行政權(quán)利作用下的強買強賣的行為。

　?。?）商業(yè)賄賂行為，是指經(jīng)營者采用財物或者在賬外暗中給對方單位、個人以回扣等其他人手段進(jìn)行賄賂，以銷售或購買商品的行為。

　?。?）虧本銷售行為，是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本價格銷售商品的行為。

　?。?）強行搭售行為，是指經(jīng)營者違北購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件銷售商品的行為。

　?。?）不正當(dāng)有獎銷售行為。不正當(dāng)有獎銷售行為包括三類，即欺騙性有獎銷售、借機(jī)推銷質(zhì)次價高商品的有獎銷售、最高獎金超過5000元的抽獎式有獎銷售。

　?。?）分侵犯商業(yè)秘密行為。經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密的行為主要表現(xiàn)為：以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取得權(quán)利人的商業(yè)秘密；披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；權(quán)利人的職工或者權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人違反合同約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。

　?。?0）商業(yè)誹謗行為，是指經(jīng)營者捏造、散布和虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽物的行為。

　?。?1）串通招標(biāo)投標(biāo)行為。我國《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，在招標(biāo)投標(biāo)活動中招標(biāo)人不得有下列行為：以不合理的條件限制或者排斥潛在的投標(biāo)人；對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇；向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他條件；泄露標(biāo)底；強制投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)，限制投標(biāo)人之間的競爭等。投標(biāo)者不得有下列行為：投標(biāo)人之間串通投標(biāo)報價；與招標(biāo)人串通投標(biāo)，各投標(biāo)人或者評價委員會成員行賄謀取中標(biāo)；以低于成本的報價競標(biāo)；以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)；等等。

　　我國《反不正當(dāng)競爭法》針對招標(biāo)投標(biāo)活動中突出表現(xiàn)的兩種串通投標(biāo)的不正當(dāng)競爭行為作了明確禁止規(guī)定。一種是投標(biāo)者之間的串通投標(biāo)行為，即投標(biāo)者之間事先預(yù)謀，在投標(biāo)過程中共同實施某種行為如抬高或壓低標(biāo)價從中謀利的行為；另一種是投標(biāo)者與招標(biāo)者的串通行為，他們通過互相勾結(jié)，由招標(biāo)人預(yù)先泄露標(biāo)底，投標(biāo)人取得競爭優(yōu)勢，非排擠競爭對手。

　　2.經(jīng)營者違反《反不正競爭法》的法律責(zé)任

　　經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任。其中經(jīng)濟(jì)責(zé)任有：經(jīng)營者違反我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，給其他經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。賠償額以被侵害的損失額為基礎(chǔ)；被侵害人難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤。侵權(quán)人還應(yīng)承擔(dān)被侵害者因調(diào)查該侵害其合法權(quán)益的不正競爭行為所支付的合理費用。

　　3.政府及其所屬部門、國家機(jī)關(guān)工作人員違反《反不正競爭法》的法律責(zé)任。

　?。?）政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限制他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制共他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或本地商品向外地市場的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)任令其改正；情節(jié)嚴(yán)重的，由同級或者上級機(jī)關(guān)對直接責(zé)任人員給予行政處分。

　　（2）監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，玩忽職守，未構(gòu)成犯罪的給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，或者徇私舞弊，對明知違法構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使其受追訴的，均有司法機(jī)關(guān)依法追趕究刑事責(zé)任。

　　八、土地與房地產(chǎn)管理法律制度

　　（一）考試目的

　　本章主要介紹《土地管理法》等法律法規(guī)關(guān)于土地資源的權(quán)屬、保護(hù)、管理和建設(shè)用地質(zhì)法律規(guī)定，以及《城市房地產(chǎn)管理法》等法律法規(guī)關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)用地、房地開產(chǎn)發(fā)管理、房地產(chǎn)交易管理、房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理等方面的法律規(guī)定。通過考試主要測驗考生對土地管理法制度和房地產(chǎn)法律制度的熟悉和掌握和程度。

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　　1.了解土地管理法的概念。

　　2.熟悉土地所在權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定。

　　3.熟悉土地用途管理制度。

　　4.了解土地利用總休規(guī)劃的概念。

　　5.熟悉制定土地利用總體規(guī)劃的程序。

　　6.了解土地調(diào)查和土地統(tǒng)計制度。

　　7.熟悉占用耕地補償制度和基本農(nóng)田保護(hù)制度。

　　8.了解禁止閑置荒蕪耕地和土地開發(fā)未利用土地等的規(guī)定。

　　9.熟悉建設(shè)用地的權(quán)屬關(guān)系和審批程序。

　　10.了解建設(shè)用地的補償和安置規(guī)定。

　　11.了解房地產(chǎn)和房地產(chǎn)法的概念。

　　12.熟悉房地產(chǎn)開發(fā)用地的管理。

　　13.熟悉房地產(chǎn)的開發(fā)管理。

　　14.了解房地產(chǎn)交易的概念和原則。

　　15.掌握房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和房地產(chǎn)抵押的規(guī)定。

　　16.了解房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的和房地產(chǎn)登記的規(guī)定。

　　17.熟悉地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記和房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的規(guī)定。

　　18.掌握房地產(chǎn)抵押的登記的規(guī)定。

　　19.了解違反《土地管理法》和《城市房地產(chǎn)管理法》的法律責(zé)任。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

　　房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓指房地產(chǎn)權(quán)利人通過買賣、贈與或者其他合法方式，將其房地產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人的行為。房地產(chǎn)買賣是最主要房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式。預(yù)見讓方式取得土地使用權(quán)的，土地使用權(quán)享者轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)符合以下條件：（1）按照出讓合同的約定，已經(jīng)支付全部土地使用權(quán)出讓金，并辦理手續(xù)，取得土地使用權(quán)證書；（2）已按照出讓合同的約定進(jìn)行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，完成開發(fā)投資總額的25%以上，屬于成片開發(fā)土地的，已形成工業(yè)用地或者其他建設(shè)用地條件；（3）轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，房屋已經(jīng)建成的，還應(yīng)當(dāng)持有房屋所有權(quán)證書。以劃拔方式取得土地使用權(quán)的，土地使用權(quán)享有者一般不能轉(zhuǎn)讓其占用的房地產(chǎn)。確需轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定報請有批準(zhǔn)權(quán)的人民政策審批。房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)簽定書面轉(zhuǎn)讓合同，合同中應(yīng)當(dāng)裁明土地使用權(quán)取得的方式。房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，土地使用權(quán)出讓合同載明的權(quán)利、義務(wù)隨之轉(zhuǎn)移。下列房地產(chǎn)，不得轉(zhuǎn)讓：（1）出讓方式取得土地使用權(quán)的，不符合法定轉(zhuǎn)讓條件的；（2）司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)在權(quán)利的；（3）依法收回土地使用權(quán)的；（4）共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；（5）權(quán)屬有爭議的；（6）未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。

　　商品房預(yù)售，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）預(yù)售方已全部交付土地使用權(quán)出讓金，并辦理手續(xù)，取得土地使用權(quán)證書；（2）預(yù)售方持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證；（3）按提供的預(yù)售商品房計算，預(yù)售方投入的建設(shè)資金達(dá)到工程建設(shè)總投資的25%以上，并已確定施工進(jìn)度和竣工交付日期；（4）已辦理預(yù)售登記，并取得商品房預(yù)售許可證明。預(yù)售方應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定將預(yù)售合同報縣以上人民政府房管部門和土地管理部門登記備案。

　　2.房地產(chǎn)抵押

　　房地產(chǎn)抵押指抵押人用其合法的房地產(chǎn)，以不轉(zhuǎn)移占有的方式向抵押權(quán)人提供債務(wù)履行擔(dān)保的行為。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人（抵押權(quán)人）有權(quán)依法以抵押的房地產(chǎn)拍賣所得的價款優(yōu)先受償。根據(jù)法律規(guī)定，土地使用權(quán)抵押時，其地上建筑物、其他附著物隨之抵押。地上建筑物、其他附著物抵押時，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)也隨之抵押。依照法律規(guī)定，以下房地產(chǎn)可以設(shè)定抵押權(quán)：（1）依法取得的房屋所有權(quán)，連同該房屋占用范圍的土地使用權(quán)；（2）依法通過出讓、轉(zhuǎn)讓方式取得的土地使用權(quán)；（3）法律規(guī)定的其他的可以抵押的房地產(chǎn)。法律規(guī)定不得設(shè)定抵押權(quán)的房地產(chǎn)包括以下幾種：（1）權(quán)屬有爭議的房地產(chǎn)；（2）用于教育、醫(yī)療、市政等公共福利事業(yè)的房地產(chǎn)；（3）列入文物保護(hù)的建筑物和重要紀(jì)念意義的其他建筑物；（4）已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)；（5）被依法查封、扣押、監(jiān)管或者以其他形式限制的房地產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他房地產(chǎn)。

　　3.房地產(chǎn)抵押登記

　　房地產(chǎn)抵押合同自簽訂之日起30日內(nèi)，抵押當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)椒康禺a(chǎn)所在地房地產(chǎn)管理部門辦理房地產(chǎn)抵押登記。房地產(chǎn)抵押合同自抵押登記之日起生效。

　　以取得房屋所有權(quán)證書的房地產(chǎn)抵押的登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在原《房屋所有權(quán)證》上做他項權(quán)利記載后，由抵押人收執(zhí)，并向抵押人頒發(fā)《房屋他項權(quán)證》。以預(yù)售商品房或者在建工程抵押的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在抵押合同上作記載。抵押的房地產(chǎn)在抵押期間竣工的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在抵押人領(lǐng)取房地產(chǎn)權(quán)屬證書后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。

　　抵押合同發(fā)生變更或者抵押關(guān)系終止時，抵押當(dāng)事人應(yīng)在變更或終止之日起15日內(nèi)，到原登記機(jī)關(guān)辦理變更或者注銷抵押登記。

　　九、知識產(chǎn)權(quán)法律制度

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　　本章主要介紹《專利法》、《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》的基本內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對知識產(chǎn)權(quán)法律制度的熟悉和掌握程度。

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　　1.了解知識產(chǎn)權(quán)的概念。

　　2.熟悉知識產(chǎn)權(quán)的特征。

　　3.了解知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)。

　　4.熟悉專利和專利法的概念。

　　5.掌握專利法的主體和客體、授予專利權(quán)的條件等實體規(guī)范和程序規(guī)范。

　　6.熟悉專利的申請、審查和批準(zhǔn)，專利權(quán)的期限、終止和無效，專利的實現(xiàn)和專利保護(hù)的規(guī)定。

　　7.掌握專利資產(chǎn)評估的規(guī)定。

　　8.熟悉商標(biāo)和注冊商標(biāo)的概念和種類。

　　9.掌握商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可的規(guī)定。

　　10.熟悉商標(biāo)使用的管理和商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)的規(guī)定。

　　11.熟悉著作權(quán)和著作權(quán)法的概念與原則。

　　12.掌握著作權(quán)的主體和客體、歸屬、著作權(quán)的保護(hù)、限制繼承、許可使用的規(guī)定。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.專利法的主體和客體、授予專利權(quán)的條件

　　專利權(quán)的主體，是指有權(quán)提出專利申請并取得專利權(quán)的單位和個人。專利權(quán)的客體，是指依法可以取得專利的發(fā)明創(chuàng)造，即專利權(quán)的載體。我國專利權(quán)的客體是：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。

　　授予專利權(quán)的條件。授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

　　2.專利資產(chǎn)評估的規(guī)定

　　專利資產(chǎn)是指專利權(quán)、專利申請權(quán)以及與之相關(guān)的資產(chǎn)。我國的專利資產(chǎn)評估工作由國家國有資產(chǎn)評估行政管理部門和國務(wù)院專利行政部門共同管理。

　　國有專利資產(chǎn)占有單位發(fā)生下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行專利資產(chǎn)的評估：（1）轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)、專利權(quán)的；（2）國有企業(yè)和事業(yè)單位作為法人在變更或終止前需要對專利資產(chǎn)作價的；（3）以國有專利資產(chǎn)與外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人合資、合作實施的，或者許可外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人合資、合作實施的；（4）以專利資產(chǎn)作價出資成立有限責(zé)任公司或股份有限公司的；（5）需要進(jìn)行專利資評估的情形。非國有專利資產(chǎn)在作價出資、轉(zhuǎn)讓等情形需要進(jìn)行評估的，其所有人或者有利害關(guān)系的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托具有專利資產(chǎn)評估資格機(jī)構(gòu)對有關(guān)專利資產(chǎn)進(jìn)行評估。

　　3.商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可

　　注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。

　　轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該商標(biāo)的商品質(zhì)量。

　　商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱商品產(chǎn)地。

　　4.著作權(quán)的主體和客體、歸屬、著作權(quán)的保護(hù)、限制和繼承、許可使用

　　著作權(quán)主體即著作權(quán)人。著作權(quán)人是依法享有著作權(quán)的公民或組織。著作權(quán)人包括：作者、其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。

　　著作權(quán)客體即作品，是指文學(xué)、藝術(shù)以及自然、社會、工程科學(xué)等領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并且能夠以有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。《著作權(quán)法》所稱的著作，包括以下九大類：（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（4）美術(shù)、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計算機(jī)軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。不受著作權(quán)法保護(hù)和不適用著作權(quán)法的作品包括：依法禁止出版、傳播的作品；法律、法規(guī)、國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；時事新聞；歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式；民間文學(xué)藝術(shù)作品。

　　著作權(quán)的歸屬：（1）除法律另有規(guī)定外，著作權(quán)屬于作者。（2）改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品著作權(quán)。（3）兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。（4）匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。（5）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。（6）公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除法律另有規(guī)定外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。（7）受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。（8）著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，除發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)之外的其他著作權(quán)在《著作權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，除發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)之外的其他著作權(quán)在《著作權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國家享有。

　　著作權(quán)的保護(hù)，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期內(nèi)不受限制。公民的作品，除署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期內(nèi)不受限制。公民的作品，除署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)之外的其他著作權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡第50年的12月31日。法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，除署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)之外的其他著作權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)發(fā)表的，法律不再保護(hù)。

　　著作權(quán)的限制。下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不能侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)依法享有其他權(quán)利：（1）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一個問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報紙、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（5）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（7）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館的收藏作品；（9）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（11）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

　　著作權(quán)許可使用。著作權(quán)人有權(quán)將自己的權(quán)利許可他人使用。除法律另有規(guī)定外，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可作用合同。

　　十、財政與國有資產(chǎn)法律制度

　?。ㄒ唬┛荚嚹康?/p>

　　本章主要介紹財政預(yù)算、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理、產(chǎn)權(quán)界定管理、國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理、產(chǎn)權(quán)交易管理和資產(chǎn)評估方面的法律規(guī)定。通過考試主要測驗考生對財政預(yù)算法律制度、產(chǎn)權(quán)管理法律制度和資產(chǎn)評估法律制度的熟悉和掌握程度。

　?。ǘ┛荚嚮疽?/p>

　　1.了解財政法的概念、體系。

　　2.熟悉《預(yù)算法》、《政府采購法》和《會計法》的主要內(nèi)容。

　　3.了解國有企業(yè)財產(chǎn)的概念；熟悉《國有企業(yè)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的內(nèi)容；熟悉國有企業(yè)監(jiān)事會的規(guī)定；掌握企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)。

　　4.掌握產(chǎn)權(quán)界定的概念、原則、標(biāo)準(zhǔn)；掌握全民單位之間的產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)界定的程序；熟悉中外合資企業(yè)和股份制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)界定的程序；熟悉產(chǎn)權(quán)界定的法律責(zé)任和糾紛處理。

　　5.熟悉國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的概念、意義和作用；熟悉國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的法律規(guī)定；掌握行政事業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記和企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記的法律規(guī)定；熟悉產(chǎn)權(quán)登記的一般程序和違反產(chǎn)權(quán)登記的法律責(zé)任。

　　6.熟悉產(chǎn)權(quán)交易的概念、特征、原則和法律責(zé)任；掌握產(chǎn)權(quán)交易的監(jiān)督管理和產(chǎn)權(quán)交易的程序。

　　7.了解資產(chǎn)評估法律制度的基本概念；熟悉國有資產(chǎn)評估項目管理；熟悉違反資產(chǎn)評估法律制度應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　8.掌握資產(chǎn)評估法規(guī)所明確的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的經(jīng)濟(jì)行為；掌握資產(chǎn)評估法規(guī)所明確的可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估的經(jīng)濟(jì)行為；熟悉資產(chǎn)評估法規(guī)所明確的其他需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的經(jīng)濟(jì)行為；熟悉資產(chǎn)評估法規(guī)明確的資產(chǎn)范圍。

　　9.熟悉資產(chǎn)評估管理機(jī)構(gòu)；掌握資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的權(quán)利和義務(wù)以及資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的設(shè)立、合并、分立、變更和終止的法律規(guī)定；熟悉外商投資資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和來華執(zhí)業(yè)和外國資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定；掌握國家資產(chǎn)評估行政管理部門對資產(chǎn)評估人員管理的法律規(guī)定。

　　10.熟悉資產(chǎn)占有單位的法律責(zé)任；掌握資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)和注冊資產(chǎn)評估師的法律責(zé)任；熟悉資產(chǎn)評估管理人員的法律責(zé)任；熟悉資產(chǎn)評估人員違反《刑法》第二百十九條應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.國有資產(chǎn)監(jiān)督管理

　　（1）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置模式。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)采取“兩級三層”的設(shè)置模式，即國務(wù)院、省級政府和（地）市級政府分別設(shè)立國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)為國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會，代表國家對關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的大型國有及國有控股、國有參股企業(yè)，履行出資人職責(zé)，是國務(wù)院的直屬特設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　省、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，設(shè)區(qū)的市、自治州級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)是代表本級政府履行出資職責(zé)、負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國有資產(chǎn)的直屬特設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　（2）企業(yè)負(fù)責(zé)人。企業(yè)負(fù)責(zé)人，是指企業(yè)法定代表人和依法行使決策、監(jiān)督、經(jīng)營及其他職權(quán)的主要負(fù)負(fù)責(zé)人。此外，總經(jīng)濟(jì)師、總工程師及總法律顧問等其他企業(yè)特定管理職責(zé)的管理者，也屬于企業(yè)負(fù)責(zé)人。

　　（3）企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)

　　企業(yè)享有法人財產(chǎn)權(quán)、依法獨立支配國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)，政府和監(jiān)督機(jī)構(gòu)不得直接支配企業(yè)法人財產(chǎn)。

　　2.國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定

　?。?）產(chǎn)權(quán)界定的概念。產(chǎn)權(quán)界定，主要是指財產(chǎn)所有權(quán)以及與財產(chǎn)所有權(quán)相關(guān)的其他財產(chǎn)權(quán)的界定，也就是國家依法劃分財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)、使用權(quán)等產(chǎn)權(quán)的歸屬，明確各類產(chǎn)權(quán)主體行使權(quán)利的財產(chǎn)范圍及管理權(quán)限的法律行為。

　?。?）產(chǎn)權(quán)界定的適用范圍和基本原則。產(chǎn)權(quán)界定適用的經(jīng)濟(jì)行為范圍。占有、使用國有資產(chǎn)的單位，發(fā)生下列情形的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定：與外方合資、合作的；實行股份制改造和其他企業(yè)聯(lián)營的；發(fā)生兼并、拍賣等產(chǎn)權(quán)變動的；國家機(jī)關(guān)及其所屬事業(yè)單位創(chuàng)辦企業(yè)其他經(jīng)濟(jì)實體的；國有資產(chǎn)管理部門認(rèn)為需要界定的其他情形。

　　產(chǎn)權(quán)界定應(yīng)遵循以下兩個原則：對國有資產(chǎn)所有權(quán)的界定應(yīng)遵循國家統(tǒng)一所有、政府分級管理的原則；產(chǎn)權(quán)界定應(yīng)遵循“誰投資，誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則。

　?。?）產(chǎn)權(quán)界定的程序。①建立國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、稅務(wù)部門、社會公正性中介機(jī)構(gòu)和企業(yè)參加的產(chǎn)權(quán)界定小組，具體負(fù)責(zé)企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定工作。②查閱有關(guān)資料和原始憑證。③對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行清理和界定。④經(jīng)界定屬于國有資產(chǎn)的，由企業(yè)填報“國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定表”，報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定。⑤經(jīng)認(rèn)定的國有資產(chǎn)，要明確管理主體。⑥調(diào)整會計賬目，屬于政府部門投資的，辦理登記手續(xù)。

　　3.國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記

　?。?）行政事業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記。行政事業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記由財政部門負(fù)責(zé)，其主要內(nèi)容有：①單位名稱、住所、負(fù)責(zé)人及單位上級主管部門；②預(yù)算管理形式；③單位資產(chǎn)總額；④國有資產(chǎn)總額；⑤財政部門規(guī)定的其他事項。行政事業(yè)單位產(chǎn)權(quán)登記分為設(shè)立產(chǎn)權(quán)登記、變動產(chǎn)權(quán)登記和撤銷產(chǎn)權(quán)登記三種。

　?。?）企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記。企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，其內(nèi)容主要有：①出資人名稱、住所、出資金額及法定代表人；②企業(yè)名稱、住所及法定代表人。③企業(yè)的資產(chǎn)總額；④企業(yè)負(fù)責(zé)的負(fù)債總額；⑤企業(yè)所有者權(quán)益；⑥企業(yè)實收資本；⑦企業(yè)國有資本；⑧企業(yè)投資情況；⑨國有資產(chǎn)管理部門規(guī)定的其他事項。企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記分為占有產(chǎn)權(quán)登記、變動產(chǎn)權(quán)登記和注銷產(chǎn)權(quán)登記。

　　4.國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易。產(chǎn)權(quán)交易是指交易雙方當(dāng)事人依照法律規(guī)定和合同的約定，通過購買、出售、兼并、拍賣等方式，將一方當(dāng)事人所享有的企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一方當(dāng)事人，而使用權(quán)被交易企業(yè)喪失法人資格或改變法人實體的法律行為。

　　（1）產(chǎn)權(quán)交易的監(jiān)督管理。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)國產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的管理工作。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓履行下列監(jiān)督管理職責(zé)：①按照國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易管理制度和辦法；②決定或者批準(zhǔn)所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。研究、審議重大產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項并報本級人民政府批準(zhǔn)；③選擇確定從事企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易活動的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)；④負(fù)責(zé)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易情況的監(jiān)督檢查工作；⑤負(fù)責(zé)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息的收集、匯總、分析和上報工作；⑥履行本級政府賦予的其他監(jiān)管職責(zé)。

　?。?）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。①內(nèi)部審議。企業(yè)國產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議。②清產(chǎn)核資、審計與資產(chǎn)評估。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準(zhǔn)或者決定后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)組織轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資，委托會計師事務(wù)所進(jìn)行全面審計，在清產(chǎn)核資產(chǎn)和審計的基礎(chǔ)上，委托資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。③披露轉(zhuǎn)讓信息。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方。④提出受讓方條件，審查受讓方條件。在征集受讓方時，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，并對受讓方條件進(jìn)行審查。⑤確定轉(zhuǎn)讓方式。經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個以上受讓方時，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)協(xié)商，根據(jù)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的具體情況采取拍賣或者投標(biāo)方式組織實施產(chǎn)權(quán)交易。經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方或者經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的，可以采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。⑥簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并取得產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑證。⑦支付轉(zhuǎn)讓價款，處置轉(zhuǎn)讓收益。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的全部價款，受讓方應(yīng)當(dāng)按照產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約定支付。轉(zhuǎn)讓價款原則上一次付清。金額較大、一次支付確有困難的，可以采取分期付款的方式。⑧辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓和受讓雙方應(yīng)當(dāng)憑產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑證，按照國家有關(guān)規(guī)定及時辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

　?。?）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)程序。①確定批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)有權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準(zhǔn)。所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中，重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會簽財政部門同意后批準(zhǔn)，其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。②審查相關(guān)文件。決定或批準(zhǔn)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有書面文件進(jìn)行認(rèn)真審查。③關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊要求。對于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)，領(lǐng)域中的對受讓方有特殊要求。對于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域中對受讓方有特殊要求的，企業(yè)實施資產(chǎn)重組中將企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給所屬控股企業(yè)有國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)經(jīng)批準(zhǔn)后，可以采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)。

　　5.資產(chǎn)評估的適用范圍

　　國有資產(chǎn)占有單位有下列經(jīng)濟(jì)行為之一的，應(yīng)當(dāng)對相關(guān)的國有資產(chǎn)進(jìn)行評估：（1）整體事部分改建有限責(zé)任公司或者股份有限公司；（2）以非貨幣資產(chǎn)對外投資；（3）合并、分立、清算；（4）除上市公司以外的原股東股權(quán)比例變動；（5）除上市公司以外的整體或者部門產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓；（6）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換、拍賣；（7）整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位；（8）確定涉及訴訟資產(chǎn)價值；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進(jìn)行評估的事項。

　　國有資產(chǎn)占有單位有下列經(jīng)濟(jì)行為之一的，可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估；（1）經(jīng)各級人民政府及其授權(quán)部門批準(zhǔn)，對整體資產(chǎn)企業(yè)或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉(zhuǎn)；（2）國有獨資企業(yè)、行政事業(yè)單位下屬的獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間的合并、資產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)）劃轉(zhuǎn)、置換和轉(zhuǎn)讓。占有國有資產(chǎn)的單位有其他經(jīng)濟(jì)行為的，當(dāng)事人認(rèn)為需要的，可以進(jìn)行國有資產(chǎn)評估。

　　評估的資產(chǎn)范圍包括：流動資產(chǎn)、長期投資、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)及其他資產(chǎn)。對負(fù)債及所有者權(quán)益也要進(jìn)行對應(yīng)調(diào)整。

　　6.資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的設(shè)立、合并、分立、變更和終止

　?。?）設(shè)立。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)可以采取合伙制的形式，也可以采取有限責(zé)任公司的形式。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的設(shè)立須經(jīng)省級（含計劃單列市）資產(chǎn)評估管理部門批準(zhǔn)。

　?。?）合并與分立。有限責(zé)任公司形式的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)可以依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行合并、分立，資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的合并、分立須經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市以上資產(chǎn)評估管理部門批準(zhǔn)。

　　（3）變更與終止。資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的名稱、通信地址、合伙人、出資人、法定代表人、評估部門負(fù)責(zé)人等發(fā)生變動的，應(yīng)在變動之日起15天內(nèi)到原發(fā)證機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)。

　　7.資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的權(quán)利義務(wù)

　　資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的權(quán)利（1）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)有權(quán)在法律規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)接受資產(chǎn)占有單位的委托，也可以接受經(jīng)占有單位同意、與被評估資產(chǎn)有關(guān)的其他當(dāng)事人委托，或是資產(chǎn)評估行政管理部門的委托，依法獨立從事資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)。（2）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)承擔(dān)評估業(yè)務(wù)不受地區(qū)和行業(yè)務(wù)限制，既可以承接本地和本行業(yè)的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，也可以承接外地、境外和其他行業(yè)的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)。（3）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)實行有償服務(wù)，有權(quán)依法收取資產(chǎn)評估費用。（4）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)有權(quán)要求資產(chǎn)占有單位如實提供評估所需的各種資料。

　　資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的義務(wù)：（1）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)必須依法獨立、客觀、公正地從事資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)。（2）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對資產(chǎn)占有單位所提供的數(shù)據(jù)資料以及評估結(jié)果，應(yīng)嚴(yán)格保密。（3）評估機(jī)構(gòu)和評估人員如與委托單位或其他當(dāng)事人有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)回避。（4）資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)應(yīng)按照評估協(xié)議中確定的期限完成評估工作。

　　8.對注冊資產(chǎn)評估師的管理

　　國家對注冊資產(chǎn)評估實行執(zhí)業(yè)資格制度管理。凡按規(guī)定通過考試，取得中華人民共和國注冊資產(chǎn)評估師《執(zhí)業(yè)資格證書》，并經(jīng)注冊登記人員，方可從事資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)。獲得執(zhí)業(yè)資格證書的人員，表明已具備執(zhí)業(yè)的能力和水平，該證書作為依法申請執(zhí)業(yè)的依據(jù)。

　　注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)業(yè)資格實行注冊制度。中國資產(chǎn)評估協(xié)會和省級資產(chǎn)評估協(xié)會負(fù)責(zé)注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)業(yè)資格的注冊管理工作。

　　參加注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)業(yè)資格考試的人員，考試合格都以得資格證書后，須在3個月內(nèi)到當(dāng)?shù)厥〖壴u估協(xié)會辦理注冊登記手續(xù)。

　　9.國有資產(chǎn)評估項目管理

　?。?）國有資產(chǎn)評估項目核準(zhǔn)管理

　　經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實施重大經(jīng)濟(jì)事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會核準(zhǔn)。經(jīng)省級（含計劃單列市）人民政府批準(zhǔn)實施的重大經(jīng)濟(jì)事項涉及的國有資產(chǎn)評估項目，由省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)核準(zhǔn)。

　?。?）國有資產(chǎn)評估項目的備案管理

　　國有資產(chǎn)評估項目備案，是指國有資產(chǎn)占有單位按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估后，有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為發(fā)生前將資產(chǎn)評估項目的有關(guān)情況專題向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、集團(tuán)公司、有關(guān)部門報告并由后者受理的行為。

　　國有資產(chǎn)評估項目備案工作實行分級管理。中央管理的企業(yè)集團(tuán)公司及其子公司的資產(chǎn)評估項目備案工作，由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會負(fù)責(zé)。子公司以下企業(yè)的資產(chǎn)評估項目備案工作，由集團(tuán)公司或者有關(guān)部門負(fù)責(zé)。地方管理的占有國有資產(chǎn)的單位的資產(chǎn)評估項目備案工作比照前述原則辦理。

　　評估項目涉及多個國有產(chǎn)權(quán)主體的，按國有股量最大股東的資產(chǎn)財務(wù)隸屬關(guān)系辦理備案手續(xù)；持股比例相等的，經(jīng)協(xié)商可委托其中一方辦理備案手續(xù)。

　?。?）國有資產(chǎn)評估項目的抽查管理

　　國有資產(chǎn)評估項目抽查，指各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)定期或不定期地先取具體的評估項目，對評估各方當(dāng)事人相當(dāng)行為和評估報告的真實、合法性進(jìn)行檢查，依法行使監(jiān)督職能的行為。

　　10.對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的違法行為實施行政處罰的國家機(jī)關(guān)，是省級人民政府財政部門（國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)），對嚴(yán)重違法行為，國務(wù)院財政部門可以直接進(jìn)行處罰。

　　對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)違法行為的行政處罰種類包括：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得；（4）暫停執(zhí)行部分或全部業(yè)務(wù)，暫停執(zhí)業(yè)的期限為3～12個月；（5）吊銷資產(chǎn)評估資格證書。

　　資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對處罰決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。

　　注冊資產(chǎn)評估師有下列情形之一的，由注冊管理機(jī)構(gòu)視其情節(jié)輕重，給予警告、暫停執(zhí)業(yè)直至吊銷執(zhí)業(yè)資格的處罰；（1）在執(zhí)業(yè)期間，違反法律、法規(guī)規(guī)定買賣委托方的股票或債券；（2）利用執(zhí)業(yè)行業(yè)務(wù)之便，索取、收受委托方不正當(dāng)?shù)某杲鸹蚱渌斘铮蛘咧\取其不正當(dāng)?shù)睦?；?）允許他人以本人名義執(zhí)行業(yè)務(wù)；（4）同時在兩個或者兩個以上的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)執(zhí)行業(yè)務(wù)；（5）違反法律、法規(guī)的其他行為。

　　十一、稅收法律制度

　　（一）考試目的

　　本章主要介紹稅法的基本知識、流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法和稅收征收管理法等內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對稅收法律制度的熟悉和掌握程度。

　　（二）考試基本要求

　　1.了解稅收的概念、特征和體系。

　　2.熟悉稅法的概論、調(diào)整對象、稅法體系和稅法的構(gòu)成要素。

　　3.熟悉增值稅的概念、特征和三種類型；掌握增值稅的征稅范圍、納稅人和稅率；增值稅的應(yīng)納稅額，包括銷售額和銷項稅額、進(jìn)項稅額和應(yīng)納稅額的計算；熟悉增值稅的納稅期限和減免稅。

　　4.熟悉消費稅和營業(yè)稅的概念和特征；掌握消費稅和營業(yè)稅的征稅范圍、納稅人、稅率和應(yīng)納稅額的計算；熟悉消費稅和營業(yè)稅的納稅期限、起征點和減免稅。

　　5.掌握企業(yè)所得稅法的主要規(guī)定。包括企業(yè)所得稅的納稅人、征稅對象、計稅依據(jù)、應(yīng)納稅額、稅率；熟悉企業(yè)所得稅法的納稅期限和地點。

　　6.熟悉外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法的主要規(guī)定。

　　7.掌握個人所得稅的主要規(guī)定，包括個人所得稅的納稅主體、征稅對象、計稅依據(jù)、稅率、應(yīng)納稅所得額的計算，減稅免稅。

　　8.熟悉財產(chǎn)稅法的主要內(nèi)容。

　　9.熟悉稅收管理體制、稅收征收管理機(jī)關(guān)、稅務(wù)管理和稅務(wù)檢查；掌握稅款征收的規(guī)定。

　　10.熟悉偷稅的法律責(zé)任；熟悉欠稅、騙稅、抗稅的法律責(zé)任。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.增值稅的征稅范圍

　　增值稅的征稅范圍包括：

　?。?）在中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)以及進(jìn)口貨物的行為。

　?。?）視同銷售貨物行為。

　?。?）混合銷售行為和兼營非應(yīng)稅勞務(wù)行為應(yīng)納增值稅的部分。

　　2.增值稅的納稅人

　　增值稅的納稅人包括：凡在我國境內(nèi)銷售貨物或者提供加工、修理相修配勞務(wù)以及進(jìn)口貨物的單位和個人。納稅人分為小規(guī)模納稅人和一般納稅人。

　　3.增值稅的稅率和應(yīng)納稅額

　　增值稅采取比例稅率，依據(jù)中性和簡便原則設(shè)計，分為基本稅率17%，低稅率13%和零稅率三種。

　　一般納稅人銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)納稅額為當(dāng)期銷項稅額抵扣當(dāng)期進(jìn)項稅額后的余額。如果當(dāng)期銷項稅額小于進(jìn)行稅額時，其不足抵扣的部分可以結(jié)轉(zhuǎn)于是上期繼續(xù)抵扣。

　　小規(guī)模納稅人應(yīng)納稅額，采取簡易方法計算。

　　進(jìn)口貨物應(yīng)納稅額，依據(jù)稅法規(guī)定，按照組成計稅價格和稅率計算，不得抵扣任何稅額。

　　4.消費稅和營業(yè)稅的征稅范圍和納稅人

　　消費稅只針對特定的消費品征收，根據(jù)我國法律，只有11類消費品被選擇征收的消費稅。在中國境內(nèi)生產(chǎn)、委托加工和進(jìn)口屬于消費稅暫行條例所規(guī)定的消費品的單位和個人，為消費稅的納稅義務(wù)人。

　　營業(yè)稅稅目為9個，有：交通運輸業(yè)、建筑業(yè)、金融保險業(yè)、郵電通訊業(yè)、文化體育業(yè)、娛樂業(yè)、服務(wù)業(yè)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的單位和個人，均為營業(yè)稅的納稅義務(wù)人。

　　5.消費稅的稅率和應(yīng)納稅額

　　消費稅的稅率有兩種，比例稅率和定額稅率（啤酒、黃酒、汽油、柴油）。

　　應(yīng)納稅額包括從價定率消費稅額、從量定額消費稅額和從量從價復(fù)保稅應(yīng)納稅額。

　　6.營業(yè)稅的稅率和計稅依據(jù)

　　營業(yè)稅安行業(yè)實行差別的比例稅率，共分為四檔。

　　營業(yè)稅以納稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)取得的營業(yè)額為計稅依據(jù)。

　　7.企業(yè)所得稅法的納稅人、征稅對象

　　企業(yè)所得稅的納稅人是在中國境內(nèi)實行獨立經(jīng)濟(jì)核算的內(nèi)資企業(yè)或者其他組織，具體包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、股份制企業(yè)和有生產(chǎn)、經(jīng)營所得和其他所得的其他組織。從2000年1月1日起，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)（私營性質(zhì)的企業(yè)），不再是企業(yè)所得稅務(wù)的納稅人，對期不予征繳企業(yè)所得稅。

　　企業(yè)所得稅的征稅對象，是納稅人每一納稅年度內(nèi)來源于中國境內(nèi)、境外的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和其他所得。其中，生產(chǎn)、經(jīng)營所得，是指從事物質(zhì)生產(chǎn)、交通運輸、商品流通、勞務(wù)服務(wù)，以及經(jīng)國務(wù)院財政部門確認(rèn)的其他營利事業(yè)取得的所得。其他所得，是指股息、利息、租金、轉(zhuǎn)讓各類資產(chǎn)、特許權(quán)使用費及營業(yè)外收益等所得。

　　8.企業(yè)所得稅的計稅依據(jù)、應(yīng)納稅額、稅率

　　企業(yè)所得稅的計稅依據(jù)是應(yīng)納稅所得額。即納稅人每一納稅年度的收入總額減去準(zhǔn)予扣除的項目后的余額。

　　企業(yè)所得稅的應(yīng)納稅額，取決于應(yīng)納稅所得額和適用稅率。

　　企業(yè)所得稅的稅率比為比例稅率，普通納稅人的稅率為33%.為了照顧我國目前有很多的企業(yè)利潤少、規(guī)模小，原來適用的稅率較低的實際情況，作為過渡暫時按稅率征收。對年所得額在3萬元（含3萬元）以下的企業(yè)，按18%的比例稅率征收；對年所得額在3萬元以上10萬元（含10萬元）以下的企業(yè)，按27%的比例稅率征收。對國務(wù)院批準(zhǔn)的高新技術(shù)企業(yè)納稅人的，減按15%的稅率征收所得稅。

　　9.外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅的納稅人、征稅對象、稅率和計稅依據(jù)

　　外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅的納稅人，是依法負(fù)有納稅人義務(wù)的外商投資企業(yè)和外國企業(yè)，包括：

　　（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)；

　　（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)；

　　（3）外資企業(yè)；

　　（4）在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所、從事生產(chǎn)、經(jīng)營的外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。

　?。?）在中國境內(nèi)沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所而有來源于我國的股息、利息、租金、特許權(quán)使用費等項所得的外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。

　　外商企業(yè)所得稅的征稅對象是外商投資企業(yè)和外國企業(yè)在中國的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得。計稅依據(jù)是應(yīng)納稅所得額，即外商投資企業(yè)和外國企業(yè)每一納稅所度的收入總額減除成本、費以及損失后的余額。

　　外商企業(yè)所得稅比例稅率。按應(yīng)納稅的所得額計算，稅率為30%，地方所得稅，按應(yīng)納稅所得額計算，稅率為3%，兩者合計稅率為33%.對于沒有在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，而有來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費和其他所得的外國企業(yè)，或者雖然在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但其來源于中國境內(nèi)的上述所得與所設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的經(jīng)營沒有實際聯(lián)系的外國企業(yè)，按照20%的稅率征收所得稅。

　　外商企業(yè)的所得稅的計計稅依據(jù)是應(yīng)納稅所得額，即在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)和外國從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場所每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額。

　　10.個人所得稅的納稅主體、征稅對象和計稅依據(jù)

　　個人所得稅的納稅主體是在中國境內(nèi)有住所或者無住所，而在境內(nèi)居住滿一年的公民，從中國境內(nèi)和境外取得的所得；在中國境內(nèi)無住所又不居住，或無住所而在境內(nèi)居住不滿一年的個人，從中國境內(nèi)取得的所得，均應(yīng)依法繳納個人所得稅。從2000年1月1日起，個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)（私營必質(zhì)的企業(yè)），也是個人所得稅的納稅人。

　　征稅對象是12種所得。

　　計稅依據(jù)是納稅人取得的應(yīng)納稅所得額，即個人取得的每項收入所得減去稅法規(guī)定的扣除項目或除金額之后的余額。

　　11.個人所得稅的稅率、應(yīng)納稅所得額的計算

　　個人所得稅實行超額累進(jìn)稅率與比例稅率相結(jié)合的稅率體系。具體分為以下五種情況：

　?。?）工資、薪金所得，適用5%—45%五級超額累進(jìn)稅率。以全月工資、薪金所得，扣除定額費用后的余額，為應(yīng)納稅所得額。

　　（2）個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，適用5—35%五級超額累進(jìn)稅率，以年生產(chǎn)、經(jīng)營所得或者承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，扣除有關(guān)成本、費用或扣除規(guī)定的費用后的余額，為應(yīng)納稅所得額。

　　（3）勞務(wù)報酬所得，適用比例稅率，稅率為20%.稿酬、勞務(wù)報酬、特許權(quán)使用費、財產(chǎn)租賃等應(yīng)納稅所得額的計算，每次收入不超過4000元的，減除費用800元；4000元以上的，減除20%的費用，其余額為應(yīng)納稅所得額。對勞務(wù)報酬所得一次收入畸高的，可以實和加成征收。對于稿酬所得，允許按與勞務(wù)報酬所得相同的標(biāo)準(zhǔn)和方法扣除費用、得出應(yīng)納所得稅額后，減征30%.

　?。?）財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用比例稅率，稅率為20%.轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的收入額減去財產(chǎn)原值和合理費用后的余額，為應(yīng)納稅所得額。

　?。?）利息、股息、紅利所得、偶然所得和其他所得，適用比例稅率，稅率為20%.以每年收入額為應(yīng)納稅所得額。

　　12.稅款征收的內(nèi)容、應(yīng)納稅示的核定和稅款征收的方式

　　稅款征收的內(nèi)容。包括應(yīng)納稅款的核定，稅款征收方式，稅收保全措施和強制執(zhí)行措施，稅款執(zhí)行順序，稅款征收的代位權(quán)和撤銷權(quán)，稅款的退還、補繳和追征，稅款征收的滯納金。

　　應(yīng)納稅款的核定。稅法規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)對產(chǎn)種情況的納稅人核定其應(yīng)納稅額。

　　稅款征收的方式。有查賬征收、查定征收、查驗征收、定期定額征收和其他征收方式。

　　13.稅收保全措施和執(zhí)行措施

　　稅收保全措施是歸納稅人義務(wù)或扣繳義務(wù)未按規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款時，稅務(wù)機(jī)關(guān)所采取的凍結(jié)、扣押、查封其財產(chǎn)的行為。稅收保全措施有兩種：

　?。?）書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)暫停支付納稅人的金額相當(dāng)于應(yīng)納稅款的存款；

　　（2）扣押、查封納稅人的價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn)。

　　強制執(zhí)行措施是在納稅義務(wù)人或扣繳義務(wù)人未按規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令期限繳納，逾期仍未繳納的情況下采用的措施。強制執(zhí)行措施也有兩種：

　?。?）書面通知其開戶銀行或其他金融機(jī)構(gòu)從其存款中扣繳稅款。

　?。?）扣押、查封、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn)，以拍賣所得抵繳稅款。

　　14.稅款執(zhí)行的順序

　　當(dāng)稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款的行為和債權(quán)人請求清償債權(quán)的行為同時存在時，征收稅款優(yōu)先于無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。如果納稅人已經(jīng)以自己的財產(chǎn)為債權(quán)人設(shè)定了擔(dān)保，那么有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)可于繳納之前優(yōu)先清償。但是，稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款優(yōu)先于財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，法律另有規(guī)定有除外；納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的財產(chǎn)被留置之前的，稅收仍然應(yīng)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行。

　　納稅人欠繳稅款，同時又被行政機(jī)關(guān)決定處以罰款、沒收違法所得的，稅收優(yōu)先于罰款、沒收違法所得。

　　15.稅款征收的代位權(quán)、撤銷權(quán)和稅款的退還、補繳和追征期債權(quán)等行為，致使國家稅收造成損害的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定，向人民法請求以自己的名義代位行使納稅的債權(quán)的權(quán)利。

　　稅款征收的撤銷權(quán)，是指因欠繳稅款的納稅人有放棄到期債權(quán)等行為，致使國家稅收造成損害的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定，請求人民法院撤銷納稅人行為的權(quán)利。

　　稅款的退還是指對于納稅人多繳的稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)依法返還給納稅人。稅款的補繳是指由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳納或少繳納稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以要求其補繳。稅款的追征是指在納稅人、扣繳義務(wù)人失誤而少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以追征稅款。

　　十二、證券法律制度

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　　本章主要介紹證券法的基本知識，包括《證券法》等法律法規(guī)中有關(guān)證券發(fā)行制度、證券交易制度、限制和禁止的證券交易行為、上市公司的收購、證券機(jī)構(gòu)、法律責(zé)任等方面的規(guī)定。通過考試主要測驗考生對證券法律制度的熟悉和掌握程度。

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　　1.了解證券的概念及其種類。

　　2.熟悉《證券法》的適用范圍和基本原則。

　　3.了解股票發(fā)行的概念、種類。

　　4.掌握股票發(fā)行的條件、程序。

　　5.掌握債券發(fā)行的條件、程序和債券發(fā)行的管理。

　　6.掌握股票上市交易的條件、程序。

　　7.熟悉股票交易的暫停與終止。

　　8.熟悉債券交易的條件、程序。

　　9.掌握上市公司的持續(xù)信息公開制度。

　　10.熟悉限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定。

　　11.掌握禁止內(nèi)幕交易的行為的規(guī)定。

　　12.熟悉禁止操縱證券市場行為的規(guī)定，掌握操縱證券市場的四種行為。

　　13.熟悉禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)和為的規(guī)定。

　　14.熟悉禁止期詐客房戶行為的規(guī)定，掌握禁止證券公司及其從業(yè)人員從事?lián)p害客利益的六種欺詐行為。

　　15.熟悉上市公司收購的方式，熟悉上市公司收購的要約方式及協(xié)議方式。

　　16.掌握上市公司收購的程序和規(guī)則。

　　17.掌握上市公司收購的法律后果。

　　18.了解證券交易所的機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員管理、競價交易規(guī)則。

　　19.熟悉證券公司的種類、設(shè)立條件。

　　20.熟悉證券公司的業(yè)務(wù)范圍、規(guī)則。

　　21.熟悉證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的設(shè)立及職能。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.投票發(fā)行的條件、程序

　　設(shè)立發(fā)行投票的條件、改組設(shè)立發(fā)行的條件、增資發(fā)行股票的確條件。股票發(fā)行程序包括申請、審核、公開信息、簽訂股票承銷協(xié)議、備案等。如果國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對已做出的核準(zhǔn)股票發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

　　2.公司債券發(fā)行的條件、程序

　　公司債券發(fā)行的主體條件、實質(zhì)條件、禁止性條件；企業(yè)債券發(fā)行的條件。發(fā)行債券的程序包括申請，審批，公開信息，債券審批決定的撤銷、承銷協(xié)議的簽訂、備案。債券的發(fā)行要執(zhí)行國家的各項規(guī)定。

　　3.股票上市交易的上條件、程序

　　股份有限公司申請其股票在證券交易所上市交易，應(yīng)符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實施后新組建成立的，其主要發(fā)起人為國家大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算；（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總額的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　股票交易的程序包括申請與核準(zhǔn)，向證券交易所提出的申請、按排上市，上市公告。

　　4.信息公開制度

　　信息公開制度是指證券發(fā)行人及其證券主體，依照法律規(guī)定的方式，將與證券發(fā)行和交易有關(guān)的重大信息予以公開的一種法律制度。包括：（1）依法發(fā)行股票、公司債券的，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法發(fā)行新股或者公司債券的，還應(yīng)當(dāng)公告財務(wù)會計報告。（2）公司公告的股票或者公司債券的發(fā)行和上市文件，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性或者重大遺漏。（3）在法定的期限內(nèi)公告中期報告。（4）在法定期限內(nèi)公告年度報告。（5）發(fā)生重大事件時，應(yīng)當(dāng)做出臨時報告。（6）發(fā)行人、承銷證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告、存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的。發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　5.內(nèi)幕信息的知情人員、內(nèi)幕信息

　　知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，不得買入或者賣出所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券。

　　6.上市公司收購的程序和規(guī)則

　　上市公司收購的程序和規(guī)則包括：（1）報告和公告持股情況。（2）收購要約。（3）終止上市交易和應(yīng)當(dāng)收購。（4）報告和公告收購情況。

　　7.上市公司收購后的法律后果

　　（1）在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）收購行為完成后，被收購公司不再具有《公司法》規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。（3）通過要約收購或者協(xié)議收購方式限得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并、被撤銷公司的有股票，由收購人依法更換。

　　8.上市公司收購的法律后果

　?。?）在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）收購行為完成后，被收購公司不再具有《公司法》規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。（3）通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并、被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。

　　十三、信托與投資基金法律制度

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　　本章主要介紹《信托法》和《證券投資基金法》的重點內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對信托與證券投資基金法律制度熟悉和掌握程度。

　　（二）考試基本要求

　　1.了解信托的概念、特征和信托的種類。

　　2.了解信托法的概念。

　　3.熟悉信托設(shè)立條件和無效信托的內(nèi)容。

　　4.掌握信托財產(chǎn)的概念、范圍和信托財產(chǎn)獨立性的表現(xiàn)。

　　5.熟悉信托當(dāng)事人和信托投資公司的立法規(guī)定。

　　6.熟悉投資基金的特點和分類。

　　7.熟悉基金財產(chǎn)和基金管理人的法律規(guī)定。

　　8.掌握基金合同的法律規(guī)定。

　　9.了解基金的運作與信息披露的要求。

　　10.熟悉基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)的清算。

　?。ㄈ┮c說明

　　1.信托財產(chǎn)的概念和范圍

　　信托財產(chǎn)，是指受托人承諾依法設(shè)立的信托而取得的委托人合法所有的財產(chǎn)。受托人在管理、處分信托財產(chǎn)中取得的收益等利益，也屬于信托財產(chǎn)。

　　信托財產(chǎn)包括委托人合法所有并且合法信托的下列財產(chǎn)：（1）貨幣資金；（2）有價證券，包括支票、匯票、股票、債券、提單、倉單、存單等；（3）動產(chǎn)，包括車輛、設(shè)備等；（4）不動產(chǎn)，包括土地、房屋及其附著物；（5）債券，包括因合同、票據(jù)等行為為間生的債權(quán)及其擔(dān)保債權(quán)，受托人依法不得專事討債業(yè)務(wù)，但可以經(jīng)營債權(quán)，如債權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵銷、折股等業(yè)務(wù)。

　　法律、行政法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)，如土地所有權(quán)、礦藏、毒品、珍稀動植物等，不得設(shè)立信托。限制流通的財產(chǎn)，經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，可以作為信托財產(chǎn)，如外幣、貴金屬、文物等。

　　2.信托財產(chǎn)的獨立性及其獨特性的具體現(xiàn)表現(xiàn)

　　為防止受托人及其利害關(guān)系人（如債權(quán)人）對信托財產(chǎn)不當(dāng)行使權(quán)利，解決信托財產(chǎn)名義上歸受托人所有、實質(zhì)上歸委托人所有的所謂“雙重所有權(quán)”沖突，立法確立了信托財產(chǎn)獨立制度，即信托財產(chǎn)獨立于受托人自己所有的財產(chǎn)（即固資產(chǎn)）

　　信托財產(chǎn)獨立性具體表現(xiàn)在：

　　（1）信托財產(chǎn)與委托人的非信托財產(chǎn)相區(qū)別

　?。?）信托財產(chǎn)與受托人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，不能歸入受托人的固有財產(chǎn)或者作為固有財產(chǎn)的一部分。受托人因法定事由終止時，如受托人死亡或者受托人被依法解散、撤銷、宣告破產(chǎn)，信托財產(chǎn)不屬于受托人遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。

　?。?）信托財產(chǎn)非法定事由，不得強制執(zhí)行。

　?。?）信托財產(chǎn)因受托人管理、處分產(chǎn)生的債權(quán)，不得與受托人固有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)相互抵銷。

　　（5）受托人管理、處分的不同委托人的信托財產(chǎn)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，相互之間不得抵銷。

　　3.基金合同

　　基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利、義務(wù)，依法在基金合同中約定?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋艘勒铡蹲C券投資基金法》和基金合同的約定，履行受托職責(zé)。基金份額持有人按其所持基金份額外享有收益和承擔(dān)風(fēng)險。

　　基金合同應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：募集基金的目的和基金名稱；基金管理人、基金托管人的名稱和住所；基金運作方式；封閉式基金的基金份額和基金合同期限，或者開放式基金的最低募集份額總額；確定基金份額的發(fā)售日期、價格和費用原則；基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權(quán)利、義務(wù)；基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則；基金份額的發(fā)售、交易、申購、贖回的程序、時間、地點、費用計算方式，以及給付贖回款項的時間和方式；基金收益分配原則、執(zhí)行方式；作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費、托管費的提取、支付方式與比例；與基金財產(chǎn)管理、運用有關(guān)的其他費用的提取、支付方式；基金財產(chǎn)的投資方向場地投資限制；基金資產(chǎn)凈值的計算方法與公告方式；基金募集未達(dá)到法要求的處理方式；基金合同解除和終止事由、程序以及基金財產(chǎn)清算方式；爭議解決方式；當(dāng)事人約定的其他事項。

　　十四、金融法律制度

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　　本章主要介紹《商業(yè)銀行法》、《票據(jù)法》、《保險法》和《外匯管理條例》等金融法律法規(guī)的內(nèi)容。通過考試主要測驗考生對金融法律制度的熟悉和掌握程度。

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　　1.了解商業(yè)銀行的概念、經(jīng)營原則。

　　2.熟悉商業(yè)銀行的設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)。

　　3.掌握商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)管理規(guī)定。

　　4.了解有關(guān)票據(jù)的法律關(guān)系。

　　5.了解票據(jù)行為、票據(jù)權(quán)利的基本內(nèi)容。

　　6.掌握匯票的法律規(guī)定。

　　7.熟悉本本票和支票的法律規(guī)定。

　　8.了解違反《票據(jù)法》的法律責(zé)任。

　　9.熟悉保險合同，掌握財產(chǎn)保險合同的法律規(guī)定。

　　10.熟悉保險公司的設(shè)立條件及程序。

　　11.熟悉保險經(jīng)營規(guī)則。

　　12.了解保險代理人和保險經(jīng)紀(jì)人的法律規(guī)定。

　　13.了解外匯、外匯管理的概念。

　　14.熟悉外匯管理的主要內(nèi)容。

　　15.熟悉違反外理法的法律責(zé)任。

　　（三）要點說明

　　1.《商業(yè)銀行法》規(guī)定的商業(yè)銀行經(jīng)營業(yè)務(wù)

　　商業(yè)銀行可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)：（1）吸收公眾存款；（2）發(fā)放短期、中期和長期貸款；（3）辦理國內(nèi)外結(jié)算；（4）辦理票據(jù)承兌與貼現(xiàn)；（5）發(fā)行金融債券；（6）代理發(fā)行、代理兌現(xiàn)、承銷政府債券；（7）買賣政府債券、金融債券；（8）從事同業(yè)拆借；（9）買賣、代理買賣外匯；（10）從事銀行卡業(yè)務(wù)；（11）提供信用證服務(wù)及擔(dān)保；（12）代理收付款項及代理保險業(yè)務(wù)；（13）提供保管箱服務(wù)；（14）經(jīng)國務(wù)院銀行監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。

　　2.匯票是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票。

　　3.匯票的出票

　　匯票的出票是指出票人作成匯票并將其交付給他人的一種票據(jù)行為。出票的效力表現(xiàn)在：出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)任，匯票付款人負(fù)有代出票人付款的義務(wù)，收款人則取得付款請求權(quán)和追趕索權(quán)。匯票上絕對必要記載的事項有：（1）表明“匯票”的字樣；（2）無條件支付的委托；（3）確定的金額；（4）付款人名稱；（5）收款人名稱；（6）出票日期；（7）出票人簽章。

　　4.匯票的背書

　　背書是指在匯票背面或者粘單記載有關(guān)事項并簽章的票據(jù)行為。背書的效力，包括：（1）票據(jù)權(quán)利的轉(zhuǎn)移，即背書成立后，票據(jù)上的一切權(quán)利因背書而轉(zhuǎn)移給被背書人；（2）票據(jù)責(zé)任的擔(dān)保，即背書人因背書而對其后手負(fù)擔(dān)保承兌和擔(dān)保付款的責(zé)任；（3）票據(jù)權(quán)利證明，指票據(jù)權(quán)利的有效轉(zhuǎn)移，可以用背書連續(xù)的形式予以證明。所謂“背書連續(xù)”，是指在票據(jù)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓票據(jù)的背書人與受讓票據(jù)的被背書人在票據(jù)上的簽章依次前的銜接。

　　5.匯票的承兌

　　承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。提示承兌是指持票人向付款人出示匯票，并要求付款人承諾付款的行為。定日付款或出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)當(dāng)在匯票到期日向付款人提示承兌；見票后定期付款的匯票。持票人應(yīng)當(dāng)自出票日起1個月內(nèi)向付款人提示承兌；見票即付的匯票無需承兌。應(yīng)當(dāng)提示承兌的匯票未按規(guī)定期限提示承兌的，持票人喪失對其前手的追索權(quán)。

　　付款人對向其提示承兌的匯票，應(yīng)當(dāng)自收到提示承兌的匯票之日起3日內(nèi)承兌或者拒絕承兌。付款人收到持票人提示承兌的匯票時，應(yīng)當(dāng)向持票人簽發(fā)收到匯票的回單，回單上應(yīng)當(dāng)記明匯票提示承兌日期并簽章。

　　6.匯票的保證

　　保證是票據(jù)債務(wù)人以外的第三人擔(dān)保票據(jù)債務(wù)履行的票據(jù)行為。《票據(jù)法》規(guī)定，保證不得附有條件，附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。保證人為二人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　7.匯票的付款

　　票據(jù)付款，是指票據(jù)上下的付款人支付票據(jù)金額以消滅票據(jù)關(guān)系的行為。匯票付款包括提示付款和付款兩個階段。

　　8.匯票的追索權(quán)

　　追索權(quán)是指當(dāng)匯票不獲承兌、不獲付款或有其他法定原因時，持票人向其前手請求償還票據(jù)金額、利息及其他法定費用的一種票據(jù)權(quán)利。被追索人向追索人清償后，可以再向其他匯票債務(wù)人行使再追索權(quán)。

　　9.財產(chǎn)保險合同

　　財產(chǎn)保險保同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標(biāo)的保險合同，其特征是：財產(chǎn)保險合同的標(biāo)的是財產(chǎn)與財產(chǎn)有關(guān)的利益；財產(chǎn)保險的目的在于彌補事故損害所造成的損失；財產(chǎn)保險合同適用保險代位權(quán)。