注會《經(jīng)濟法》第二階段：答疑板經(jīng)典答疑

　　1．分公司和子公司有何區(qū)別？

　　【解答】分公司和子公司由于出資不同各自的法律地位也不同，因此識別清楚對起訴非常重要，否則將訴訟主體搞錯，將使訴訟在程序上敗訴。為正確識別請掌握以下幾點：

　?。?）分公司的特點：

　　按照《中華人民共和國登記管理條例》第39條規(guī)定：“分公司是指公司在其住所地外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司不具有法人資格”。按此規(guī)定，分公司具有以下特點：

　?、偈枪镜姆种C構(gòu)；

　?、诰哂袪I業(yè)資格；

　?、鄄痪哂蟹ㄈ速Y格。

　?。?）子公司的特點：

　　子公司是其一定數(shù)額的股份被其他公司持有而由其他公司控制的公司。持有其他公司股份并能控股的是母公司。母公司與子公司是股份控制的經(jīng)濟關(guān)系，子公司具有法人資格。子公司的特點是：

　?、僮庸镜囊欢〝?shù)額股份被某公司持有并加以控制。

　?、谧庸揪哂歇毩⒌姆ㄈ速Y格。

　?。?）認(rèn)清分公司和子公司之間相同點和不同點才有利于識別。

　　相同點：都具有經(jīng)營資格，有自己的辦公場所；

　　不同點：

　　①分公司不具有企業(yè)法人資格，不能獨立地對外承擔(dān)民事責(zé)任，其民事責(zé)任由成立分公司的公司承擔(dān)。子公司具有獨立的企業(yè)法人資格，可以依法獨立地對外承擔(dān)民事責(zé)任，母公司對子公司的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。

　?、谄髽I(yè)名稱不同。分公司是將組建分公司的名稱放在前面，后面是某某地名加分公司；子公司可以自行起名稱，不需要加母公司的名稱

　?、酃ど绦姓芾砭值钠髽I(yè)工商登記中的內(nèi)容不同，具體體現(xiàn)在出資上。其法律依據(jù)是我國《公司法》第13條的規(guī)定：“公司可以設(shè)立分 公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立地承擔(dān)民事責(zé)任”。

　　【點評】關(guān)于這類基本概念的內(nèi)容，教材中并沒有明確的講解，需要大家在學(xué)習(xí)中深入思路與理解，這些基本理論性內(nèi)容如果學(xué)的比較扎實的話，可以更好的幫助您理解法律規(guī)定。對于注會經(jīng)濟法教材，第二章物權(quán)法、第七章企業(yè)破產(chǎn)法和第十三章票據(jù)法律制度的內(nèi)容理論性較強，建議大家在看書時對于理論性的內(nèi)容要了解，針對考試，重點掌握這些章節(jié)中所引述的相應(yīng)法律規(guī)定的原文，在教材中如果看到“根據(jù)《XXX法》的規(guī)定……”，那么其后面的規(guī)定要深入的理解和消化。

　　2．請總結(jié)各類企業(yè)會議召開的通知時間

　　【解答】

會議通知時間

會議性質(zhì)	通知或公告時間
有限責(zé)任公司的股東會會議	會議召開15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
股份有限公司的股東大會會議	會議召開20日以前通知各股東
股份有限公司的臨時股東大會會議	會議召開15日以前通知各股東
召開年會或者臨時會議應(yīng)向持有無記名股票的股東進行公告	會議召開30日前公告會議召開時間、地點和審議事項。
股份有限公司的董事會會議	會議召開10日以前通知全體董事
中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會會議	會議召開10日以前通知全體董事或委員

　　【點評】類似這樣的總結(jié)還有很多，建議考生自己多總結(jié)和概括，例如：公司法中臨時會議的召開條件、會議召開條件、各類企業(yè)組織形式的比較等，都可以自己通過看書學(xué)習(xí)來總結(jié)的。

　　3．如何理解《破產(chǎn)法》中涉及的撤銷權(quán)？

　　【解答】撤銷權(quán)是指因債務(wù)人實施的減少債務(wù)人財產(chǎn)的行為危及債權(quán)人的債權(quán)時，管理人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。

　　《破產(chǎn)法》設(shè)置撤銷權(quán)制度的目的是恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，維持債務(wù)人的財產(chǎn)狀況，確保債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。

　　根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

　　（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。

　　無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)是指債務(wù)人在沒有取得對價的情況下，將屬于自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人。這里需要注意，無論第三人主觀上是否為善意，管理人均有權(quán)撤銷該行為，恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)。

　　（2）以明顯不合理的價格進行交易

　　明顯不合理的價格進行交易是指債務(wù)人以明顯低于市場同類價格的條件，或者明顯高于市場同類價格的條件，與他人進行交易，由于這兩種情況均會嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人的利益，因此管理人有權(quán)撤銷該行為。

　?。?）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保

　　對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保是指債務(wù)人于人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，對于本來沒有設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保的主債務(wù)又設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保，這種通過擔(dān)保方式損害債權(quán)人利益的，管理人可以行使撤銷權(quán)。

　?。?）對未到期的債務(wù)提前清償

　　對未到期的債務(wù)提前清償是指債務(wù)人于人民法院受理破產(chǎn)案件申請前1年內(nèi)，對于本來沒有到期的債務(wù)，提前予以清償。債務(wù)的到期與否，以債務(wù)人與第三人之間簽訂的合同中約定的履行期限來確定，如果債務(wù)尚未到履行期限屆滿，債務(wù)人就已經(jīng)履行了債務(wù)，即可以認(rèn)定為對未到期的債務(wù)提前清償。管理人有權(quán)請求撤銷該行為。如果債務(wù)清償時間雖有提前，但在破產(chǎn)案件受理時已經(jīng)到期，則應(yīng)視為未提前清償，因為在破產(chǎn)案件受理前債務(wù)人有權(quán)對已到期的債務(wù)自由清償。

　　例如：假設(shè)人民法院于2008年9月10日受理某企業(yè)的破產(chǎn)案件，2008年12月10日作出破產(chǎn)宣告裁定，可以算出破產(chǎn)案件受理前1年是2007年9月10日，也就是從2007年9月10日～2008年9月10日這個期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)男袨槭菬o效的。

　?。?）放棄債權(quán)

　　放棄債權(quán)是指債務(wù)人于人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，對于依法或者依約享有的債權(quán)，予以放棄。債務(wù)人放棄債權(quán)，等于是放棄了財產(chǎn)或者財產(chǎn)利益，所以性質(zhì)上與債務(wù)人以無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)方式損害債權(quán)相同，這種情況下，無論第三人主觀上是否有過錯，管理人均有權(quán)請求撤銷該行為。

　　【點評】關(guān)于撤銷權(quán)的問題，經(jīng)濟法中各個章節(jié)中均有所提及，在此處可以總結(jié)如下：

　　撤銷權(quán)的時效規(guī)定是很多，在這里按章節(jié)歸納如下：

　　1．民法通則

　　可撤銷的民事行為：可撤銷的民事行為如果自行為成立之日起超過1年，當(dāng)事人請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護。

　　2．企業(yè)破產(chǎn)法

　?。?）對破產(chǎn)企業(yè)放棄自己的債權(quán)等5種行為中，在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有法定情形，仍對個人債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。

　　3．可撤銷合同：

　?。?）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅；

　?。?）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

　　4．合同保全措施中的撤銷權(quán)：

　?。?）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；

　　贈與合同的撤銷：

　?。?）贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使；

　?。?）贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。

　　4．如何理解“收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當(dāng)約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購?！?？

　　【解答】投資者收購上市公司的部分股份，被收購的上市公司的股東出售的股份數(shù)可能高于投資者打算收購的股份數(shù)，也可能低于投資者打算收購的股份數(shù)。當(dāng)被收購的上市公司的股東出售的股份數(shù)高于投資者打算收購的股份數(shù)時，投資者收購時可能只會收購一部分股東的股份，另外一部分股東的股份就不會收購，這就使得這部分股東不得不放棄出售股份的權(quán)利，為了保證收購的公平合理，保護股東的權(quán)利，根據(jù)規(guī)定，以要約收購方式部分收購上市公司股份，應(yīng)當(dāng)在收購要約中約定收購人收購的股份數(shù)低于被收購的上市公司的股東出售的股份數(shù)時，收購人應(yīng)當(dāng)在收購要約中約定按照一定的比例收購，這里的比例是指的，收購人預(yù)定收購的股份數(shù)和被收購的上市公司的股東出售的股份數(shù)的比。

　　例如：某投資者向甲上市公司的全體股東發(fā)出收購要約，約定收購股份數(shù)額為300萬股，而甲公司的股東承諾出售的股份總數(shù)為500萬股，此時收購的比例為：300/500×100％＝60％，假設(shè)甲公司的A股東承諾出售10萬股，那么收購人按照比例應(yīng)該收購10×60％＝6萬股。

　　【點評】上市公司收購的問題是《證券法》的難點，但一般并不是考試的重點，建議考生將精力重點放在一致行動人的認(rèn)定、權(quán)益變動的披露方式（簡式或者詳式權(quán)益變動報告書）、豁免申請和上市公司收購后事項的處理。另外，證券法章節(jié)需要和公司法結(jié)合起來學(xué)習(xí)，08年教材對于公司法中的上市公司部分進行了加強，很可能會與證券法中股票發(fā)行與上市結(jié)合出題。

　　5．如何理解“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息”？

　　【解答】當(dāng)事人在訂立借款合同時一般要對借款數(shù)額和利息的多少及支付期限做出明確的約定。正常的貸款業(yè)務(wù)中，借款利息是在借款期限屆滿時或者合同履行期間按照約定分批償付給貸款人。但是在某些貸款業(yè)務(wù)中，貸款人為了確保利息的收回，在提供借款時就將利息從本金中扣除，造成借款人借到的本金實質(zhì)上為扣除利息后的數(shù)額。在這個情況下，借款人就是按照實際借到的金額返還借款并計算利息。

　　例如，借款人向銀行借款1000萬元，該貸款到期利息為20萬元，貸款人在提供借款時就直接將利息扣除，僅向借款人支付980萬元借款，這種做法可以使銀行的利息提前收回，減少了借款的風(fēng)險，但另一方面卻損害了借款人的合法利益，使借款人實際上得到的借款少于合同約定的借款金額，影響其資金的合理使用，而且容易引起借款合同雙方當(dāng)事人的糾紛。

　　為了解決該現(xiàn)實存在的問題，貸款人在提供借款時不得預(yù)先將利息從本金中扣除。如果貸款人違反法律規(guī)定，在提供借款時將利息從本金中扣除的，那么，借款人只需按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

　　承上例，利率為2%，借款人實際取得980萬元的借款，那么按規(guī)定，其借款本金為980萬元，借款人只需在借款期限屆滿時向貸款人返還本金980萬元并支付按照980萬元本金計算的利息，980×2%=19.6萬元。

　　【點評】考生如果學(xué)習(xí)財務(wù)管理的話可能認(rèn)為該規(guī)定與財務(wù)管理中所說的“貼現(xiàn)法”相矛盾，此處需要注意區(qū)別，財務(wù)管理中的“貼現(xiàn)法”說的是一種計算利息的方法，該方法在我國可能不適用，因為要受到我國《合同法》的制約。財務(wù)管理重在學(xué)習(xí)的是一種方法，當(dāng)然，某種方法可能會受到我國法律的約束。

　　6．請問如何理解“債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄抵押權(quán)順位，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”？

　　【解答】例如：甲公司向乙公司訂購一批價值75萬元的貨物，以價值100萬元的廠房作為抵押擔(dān)保，同時又請丙公司提供保證擔(dān)保。此后，甲公司又以該廠房為抵押向丁銀行貸款25萬元。當(dāng)實現(xiàn)抵押權(quán)時，乙公司為了與丁銀行搞好關(guān)系，自愿將實現(xiàn)抵押權(quán)的順位處于丁銀行之后。如果該廠房拍賣得到80萬元，丁銀行優(yōu)先受償25萬元，乙公司得到剩余55萬元，這種情況下，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。本案例中，由于乙公司放棄抵押權(quán)順位，債權(quán)沒有得到全部清償，丙公司在乙公司喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任。另外，如果該廠房拍賣得到70萬元，丙公司仍對5萬元承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

　　【點評】關(guān)于抵押權(quán)的效力和實現(xiàn)問題是物權(quán)法章節(jié)的重點內(nèi)容，大家要從多個抵押權(quán)并存時的清償順序和抵押權(quán)與其他物權(quán)并存時的清償順序這兩個方面分別把握，另外，抵押合同的簽訂考試有可能會和合同法章節(jié)相互結(jié)合進行考查，尤其是抵押合同簽訂與抵押權(quán)設(shè)定的關(guān)系，在看教材時一定要搞清楚。