2006年《經(jīng)濟(jì)法》所有重要的法律條文歸納（二）

　　擔(dān)保法

　　一、概述 下列擔(dān)保合同無(wú)效：

　?。?） 國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。因此給債權(quán)人造成損失的， 應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　（2）董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)者董事會(huì)同意，以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú) 效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，債務(wù)人、 擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　?。?）以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的， 擔(dān)保合同 無(wú)效。

　?。?）未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)或者登記對(duì)外擔(dān)保的或?yàn)榫惩鈾C(jī)構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的；

　?。?） 為外商投資企業(yè)注冊(cè)資本、外商投資企業(yè)的外方投資部分的對(duì)外債務(wù)提供擔(dān)保的；

　?。?） 無(wú)權(quán)經(jīng)營(yíng)外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)、 無(wú)外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔(dān)保的；

　?。?）主合同變更或者債權(quán)人將對(duì)外擔(dān)保合同項(xiàng)下權(quán)利轉(zhuǎn)讓?zhuān)唇?jīng)擔(dān)保人同意和國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

　　無(wú)效擔(dān)保合同的責(zé)任 （1）主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效， 債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò) 的， 擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任； 債權(quán)人 擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的， 擔(dān)保人承擔(dān)"民事責(zé)任" 的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能償 部分的1/2.

　?。?2）主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效， 擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的， 擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任； 擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò) 的， 擔(dān)保人承擔(dān)" 民事責(zé)任 "的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的 1/3.

　?。?3） 擔(dān)保人因無(wú)效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追 償，或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi) ，要求有過(guò)錯(cuò)的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任。 對(duì)擔(dān)保合同未經(jīng)審判，不應(yīng)當(dāng)依據(jù)對(duì)主合同當(dāng)事人的判決或裁定，直接執(zhí)行擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)。

　　債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔(dān)保，其他擔(dān)保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或免除責(zé)任，主合同解除，但保人仍承擔(dān)責(zé)任。

　　二、保證

　?。ㄒ唬┍ＷC人

　　1. 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保 證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　2. 學(xué)校、幼兒園 、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單 位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證 人。從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的除外。

　　3. 企業(yè)法人的分支機(jī) 構(gòu)、 職能部門(mén)不得為保 證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 . 無(wú)效的合同按前述第一款處理。職能部門(mén)提供保證的無(wú)效合同債權(quán)人知道的自行承擔(dān)，不知的，由企業(yè)法人承擔(dān)。

　?。ǘ┍ＷC合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

　?。ㄈ┍ＷC方式 一般保證（補(bǔ)充責(zé)任保證）和 連帶責(zé)任保 證之分。一般保證的保證人對(duì)債權(quán)人享有先訴抗辯權(quán) ，即在主合同糾紛未經(jīng)審判和仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制行前，對(duì)債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的除外：

　?。?） 債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難，如債務(wù)人下落不明，移居境外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

　?。?）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

　?。?）保證人以書(shū)面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

　　當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)責(zé)任。

　　（四）保證責(zé)任

　　1.保證責(zé)任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。另有約定按約定。

　　2.主合同變更的責(zé)任處理，

　　第一、債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ＷC人在原擔(dān)保范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

　　第二、債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書(shū)面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不承擔(dān)責(zé)任。

　　第三、保證期間，協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同意的變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的或變動(dòng)期限，保證人按原合同范圍承擔(dān)保證責(zé)任。

　　3.保證期間=除斥期間 未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起 6 個(gè)月。約定不明為屆滿(mǎn)之日起2年；主合同對(duì)主債務(wù)履行期限沒(méi)有約定或約定不明，自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿(mǎn)之日起計(jì)算。最高額保證合同的保證期間沒(méi)有約定的，如約定有保證人清償債務(wù)期限，自屆滿(mǎn)之日6個(gè)月，或最高額保證終止之日或債權(quán)人收到終止通知之日。

　　4. 保證人的抗辯權(quán)與保證責(zé)任的認(rèn)定

　　保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的， 債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。債務(wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人不申報(bào)債權(quán)，又不通知保證人，保證人在可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除責(zé)任，保證期間為破產(chǎn)程序終結(jié)之日后6個(gè)月內(nèi)。

　　三、抵押

　　（一）抵押財(cái)產(chǎn)范圍與效力

　　以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理抵押物登記的，抵押有效。以尚未辦理權(quán)屬證書(shū)的財(cái)產(chǎn)抵押的， 發(fā)生訴訟后在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書(shū)或者補(bǔ)辦登記手續(xù)的，抵押有效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記手續(xù) 的，不得對(duì)抗第三人。房與地同時(shí)抵押的原則。下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：

　?。?）土地所有權(quán)；鄉(xiāng)村企業(yè)的土地使用權(quán)不能單獨(dú)抵押；

　?。?）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山，荒溝等土地使用權(quán)可以，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的廠房等建筑物抵押，其占用范圍內(nèi)土地使用權(quán)同時(shí)抵押，但執(zhí)行后非經(jīng)批準(zhǔn)不能改變用途；

　?。?） 學(xué)校幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社團(tuán)體的教育設(shè)施、 醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；

　?。?）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn) ；

　?。?）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn) ；

　　按份共有人以共有財(cái)產(chǎn)中的份額抵押有效，共同共有人未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無(wú)效，但共同共有人知道未提出異議，視為同意。 劃撥土地的，單獨(dú)或以地上建筑物抵押，未經(jīng)批準(zhǔn)抵押無(wú)效。國(guó)有工業(yè)企業(yè)以機(jī)器設(shè)備 、廠 房等財(cái)產(chǎn)與債權(quán)人簽訂的抵押合同，如無(wú)其它法定的無(wú)效情形，不應(yīng)當(dāng)僅以未經(jīng)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)為由認(rèn)定抵押合同無(wú) 效。

　?。ǘ┑盅汉贤c抵押物登記

　　1. 當(dāng)事人以法定財(cái)產(chǎn)抵押的， 應(yīng)當(dāng)在有關(guān)機(jī)關(guān)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。土地房產(chǎn)林木車(chē)輛設(shè)備

　　2. 以非法定財(cái)產(chǎn)抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效，未登記的但不得對(duì) 抗第三人（即抵押人如在抵押期間處分抵押財(cái)產(chǎn)，使抵押財(cái)產(chǎn)為第三人所占有，抵押權(quán)人不能直接向第三人主 張抵押權(quán)利。相反如果登記了，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)。）。

　?。ㄈ┑盅簷?quán)的效力

　　1. 抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的， 應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知承租人，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對(duì)抵押物的受讓人繼續(xù)有效。抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。

　　2. 抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已登記的抵押物的， 應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人該轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況。否則 ，抵押權(quán) 人仍可以行使抵押權(quán) .抵押人轉(zhuǎn)讓未經(jīng)理登 記的抵押物抵押權(quán)不得對(duì)抗第三人。

　　3.抵押物價(jià)值減少時(shí)是因抵押人的過(guò)錯(cuò)造成的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押物的價(jià)值，或提拱相應(yīng)擔(dān)保，抿絕時(shí)，可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請(qǐng)求提前行使抵押權(quán)。

　?。ㄋ模┑盅簷?quán)的實(shí)現(xiàn) 城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。

　?。ㄎ澹┪餀?quán)擔(dān)保重合時(shí)的清償順序與責(zé)任承擔(dān)

　　1. 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押

　?。?）抵押合同自登記之日起生效的 —— 按照抵押物登記的先后順序清償 ；順序相同的按照債權(quán)比例清償 .

　?。?）抵押合同自簽訂之日起生效的 ——①已登記——同上；②未登記 ——按照合同生效時(shí)間的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償 .同一動(dòng)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的， 當(dāng)事人未辦理抵押物登記，實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，各抵押權(quán)人按照債權(quán)比例受償。

　　（3）抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

　?。┳罡哳~抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑐鶛?quán)范圍不包括抵押物因財(cái)產(chǎn)保全或執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人抵押人破產(chǎn)后失債權(quán)，對(duì)其合同的最高限額，最高額抵押期間的變更，不得對(duì)抗順序在后的抵押權(quán)人。

　　四、質(zhì) 押

　?。ㄒ唬?動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 實(shí)踐合同，自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。以實(shí)際交付占有的財(cái)產(chǎn)為準(zhǔn) .質(zhì)權(quán)人轉(zhuǎn)質(zhì)或使用質(zhì)物，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出質(zhì)人同意。

　?。ǘ?權(quán)利質(zhì)押

　　1. 權(quán)利質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。以股份以及依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)權(quán) 、 專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的， 質(zhì)押合同自登記之日起生效。依法可以 質(zhì)押的其他 權(quán)利， 還包括公路 橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動(dòng)產(chǎn)的收益權(quán) .

　　2. 國(guó)有股東代表單位持有的國(guó)有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押，用于質(zhì)押的數(shù)量不得超過(guò)其所持該 上市公司國(guó)有股總額的50% .股票或無(wú)形資產(chǎn)出質(zhì)后不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄔS可使用），但經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意除外，所得應(yīng)提存或提前清償。

　　五、留置

　　（一）可以行使留置權(quán)的合同 為：保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同，行紀(jì)合同。 債權(quán)一定要到清償期。

　?。ǘ?債權(quán)人留置債務(wù)人的 財(cái)產(chǎn)后， 債務(wù)人應(yīng)在不少于 2 個(gè)月的期限 內(nèi) 履行 債務(wù) .

　　六、定金

　　1. 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　2. 定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo) 的額 的20%.定金合同 為實(shí) 踐合同，自 實(shí)際 交付定金之日起生效。

　　3. 當(dāng)事人約定以交付定金作為 主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng) 履行主要部分的，不影響 主合同的成立或者生效。

　　4. 當(dāng)事人一方不完全履行合同的， 應(yīng)當(dāng)4 按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例， 適用定金罰則 .

　　7. 出賣(mài)人通過(guò)認(rèn)購(gòu)、 訂購(gòu) 、預(yù)訂等方式向 買(mǎi) 受人收受定金作為訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同擔(dān)保的，按照法律關(guān)于定金的規(guī)定處 理；因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，導(dǎo)致商品房買(mǎi)賣(mài)合同未能訂立，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)將定金返還買(mǎi)受人。

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