2014高級會計師輔導(dǎo)資料：企業(yè)并購的流程（四）

　　3.審批與登記

　?。?）外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議；被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書；并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程；外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；被并購境內(nèi)公司上一財務(wù)年度的財務(wù)審計報告；經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件；被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內(nèi)公司職工安置計劃，等等。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得等，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報送。

　?。?）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；外商投資企業(yè)設(shè)立申請書；擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程；擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議；被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照（副本）；被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及債權(quán)人是否提出異議的說明；經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件；被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計劃，等等。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。

　　（3）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán)，審批機關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓放、境內(nèi)公司所在地外匯管理機關(guān)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理機關(guān)為其辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記并出具相關(guān)證明，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權(quán)收購對價已到位的有效文件。

　?。?）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　4、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

　?。?）以股權(quán)并購的條件。

　　外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。其中，境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未收到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證劵交易制度。

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件；股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。其中后兩項要求，不適用于特殊目的公司。

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其他股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔(dān)任顧問（以下稱“并購顧問”）。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實性、境外公司的財務(wù)狀況以及并購是否符合國家有關(guān)要求作盡職調(diào)查，并出具并購顧問報告，就前述內(nèi)容逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。其中，并購顧問應(yīng)符合以下條件：信譽良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗；無重大違法違規(guī)記錄；應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所有地法律制度與境外公司財務(wù)狀況的能力。

　　（2）申報文件。

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報送商務(wù)部審批，境內(nèi)公司除報送上述（1）中所要求的文件外，另須報送以下文件：境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動情況的說明；并購顧問報告；所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件；境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權(quán)的股東名錄；境外公司的章程和對外擔(dān)保的情況說明；境外公司最近年度經(jīng)審計的財務(wù)報告和最近半年的股票交易情況報告。

　?。?）對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

　　特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用此處所指“特別規(guī)定”。對于特殊目的公司的特別規(guī)定，主要包括：

　　①特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

　?、跈?quán)益在境外上市的境內(nèi)公司，應(yīng)符合下列條件：產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；有健全的公司治理機構(gòu)和內(nèi)部管理制度；公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　?、劬硟?nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。辦理核準(zhǔn)手續(xù)時，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》要求的文件外，另須報送以下文件：特殊目的公司實際控制人的身份證明文件；特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。

　?、芴厥饽康墓揪惩馍鲜械墓善卑l(fā)行價總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。

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