2014年ACCA考試 重點名詞解釋（二）

　　財團抵押

　　財團抵押的概述

　　財團抵押，指以企業(yè)的全部財產作為一個整體而擔保債權的抵押形式。主要有英美的浮動擔保制度和法國的鐵路財團制度兩種形式。英美的浮動擔保制度為英國 衡平法上的法律制度，其標的物為企業(yè)現(xiàn)在及將來的財產總和，設定者在擔保權實行前，有權就其標的之財產進行使用、收益及處分；擔保物于浮動擔保實行之時始 為特定。法國的財團抵押擔保的標的物限于企業(yè)的現(xiàn)有財產即特定財團，抵押權的標的物于設定時已特定；在抵押權實行前，設定人就其標的財產所系的權利即受限 制，不可為任意的處分。日本采用法國的財團制度，先后制定了鐵道抵押法、工場抵押法、礦業(yè)抵押法、漁業(yè)財團抵押法以及關于軌道抵押的法律。

　　此外，運河法就運河財團抵押，機動車交通事業(yè)法就汽車交通事業(yè)財團抵押設有規(guī)定。作為抵押標的的財團，其構成極為復雜，并依企業(yè)種類而有不同。一般說來，它由土地及建筑物不動產、機械、器具、日常用品等動產以及租借權、地上權、典權、工業(yè)產權等財產權所構成。作為抵押標的的財團必須全部為一體。

　　對于財團中的一部分不能設定抵押權，財團上設定的抵押權的效力及于構成財團的各個物或權利。但構成財團的物體并非一成不變，對于英美的浮動擔保制度來說，因其抵押物需于抵押權實行之時始行特定，故于實行前設定人可以自由變更或增加其財團的組成物，其組成物變動并不影響抵押權的效力。而在法、日的財團抵押，因其抵押標的于設定時已特定，故對財團的組成物體的分離及變動加以嚴格限制，原則上說，非經抵 押權人同意，抵押人不得將屬于財團的物體與財團分離，任意分離者，其分離物仍受抵押權人的拘束。

　　財團抵押的特點

　　第一，財團抵押適用范圍的限定性。財團抵押是隨著市場經濟的發(fā)展，基于企業(yè)不斷產生的融資需要而產生的，它屬于融資性擔保。它的適用范圍有限，按各國 財團抵押的立法與實踐，財團抵押通常只有法律規(guī)定的特定種類的企業(yè)才可適用，其適用范圍較為狹窄。如德國的財團抵押制度僅適用于鐵路公司。日本通過頒布九 部關于財團抵押的特別法，規(guī)定了可在工場財團、礦業(yè)財團、道路交通事業(yè)財團、觀光設施財團、鐵道財團、軌道財團及運河財團等九種財團上設立財團抵押的特定 企業(yè)。非法人企業(yè)與公民均不得使用財團抵押。

　　第二，財團抵押標的物的集合性。財團抵押標的物是集合財產，即財團。以單個財產或一類財產抵押的，不構成財團抵押，而屬于普通抵押。若在企業(yè)部分甚至全部財產上分別設定抵押，以數個抵押權共同為同一個債權提供擔保也不構成財團抵押，而屬共同抵押（財團抵押與共同抵押的區(qū)別在后文作詳細分析）。只有在符合企業(yè)經濟需要而結合為一體的財產上設置的抵押才屬于財團抵押。盡管構成財團的財產包括不動產、動產和權利，但由于其均是為企業(yè)經營的需要而結合成一體，因而被視為一個不動產或一個物，稱為“不動產財團”或“物財團”。

　　第三，財團抵押標的物的特定性。所謂標的物的特定性，是指抵押權設立時，抵押的標的就必須存在且其價值可以確定。在德國法上，按照特定性原則的要求，帶有浮動性的商品（如半制成品、原材料等）、營業(yè)上的債權（如應收款項）、營業(yè)秘密權以及抵押權設定后流入企業(yè)的財產均不得列入財團的范圍。

　　第四，財團抵押標的物的固定性。標的物的固定性是指，在抵押期間財團財產的分離受到嚴格限制。原則上非經抵押權人的同意，不得將屬于財團的物件與財團分離。任意分離的，其分離之物仍受抵押權的拘束。但隨企業(yè)經營增加的企業(yè)生產用品，若當事人在抵押權設定時沒有相反的約定，而增加行為也不構成詐害行為的，則抵押的效力當然及于該物之上。

　　第五，財團抵押登記的必要性。財團抵押登記是財團抵押設定的有效要件，非經登記財團抵押不能成立。同時，抵押期間，財團的部分財產發(fā)生變更時，仍應進行變更登記，否則不發(fā)生變更的效力。而在荷蘭，財團抵押的設定還必須辦理公證文書，這在其他承認財團抵押的國家是不多見的。