2016年注冊會計師《經(jīng)濟法》知識點：取回權(quán)

　　知識點：取回權(quán)

　　一、取回權(quán)的一般規(guī)定

　　1.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人（而非人民法院、債權(quán)人會議）取回。

　　2.取回權(quán)的行使時間

　　權(quán)利人行使取回權(quán)，應(yīng)當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交“債權(quán)人會議表決前”向管理人提出。權(quán)利人在上述期限后主張取回相關(guān)財產(chǎn)的，（仍可行使取回權(quán)，但是）應(yīng)當承擔延遲行使取回權(quán)增加的相關(guān)費用。

　　3.取回權(quán)行使的對價給付

　　權(quán)利人行使取回權(quán)時未依法向管理人支付相關(guān)的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其取回相關(guān)財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　4.取回權(quán)的異議與訴訟

　?。?）權(quán)利人依法向管理人主張取回相關(guān)財產(chǎn)，管理人不予認可，權(quán)利人有權(quán)以“債務(wù)人”（而非管理人）為被告向人民法院提起訴訟請求行使取回權(quán)。

　　（2）權(quán)利人依據(jù)人民法院或者仲裁機關(guān)的相關(guān)“生效”法律文書向管理人主張取回所涉爭議財產(chǎn)，管理人以生效法律文書“錯誤”為由拒絕其行使取回權(quán)的，人民法院不予支持。

　　5.重整期間取回權(quán)的行使

　　債務(wù)人重整期間，權(quán)利人要求取回債務(wù)人合法占有的權(quán)利人的財產(chǎn)，不符合雙方事先約定條件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理（企業(yè)事務(wù)）的債務(wù)人違反約定，可能導(dǎo)致取回物被轉(zhuǎn)讓、毀損、滅失或者價值明顯減少的除外。

　　【解釋】一般取回權(quán)在破產(chǎn)案件受理后形成，其行使不受原約定條件、期限的限制；但是，在重整程序中行使取回權(quán)，應(yīng)當符合事先約定的條件。

　　6.管理人不得不賣

　　對債務(wù)人占有的權(quán)屬不清的鮮活易腐等不易保管的財產(chǎn)或者不及時變現(xiàn)價值將嚴重貶損的財產(chǎn)，管理人應(yīng)當及時變價并提存變價款，有關(guān)權(quán)利人可以就該變價款行使取回權(quán)。

　　二、他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓的（2011年案例分析題、2013年案例分析題）

　　1.違法轉(zhuǎn)讓+第三人善意取得

　　債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定第三人已善意取得財產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人無法取回該財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當按照以下規(guī)定處理：

　?。?）轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，原權(quán)利人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償。

　　（2）轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致原權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。

　　2.違法轉(zhuǎn)讓+第三人未善意取得

　　債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已向債務(wù)人支付了轉(zhuǎn)讓價款，但依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定未取得財產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人依法追回轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務(wù)，人民法院應(yīng)當按照以下規(guī)定處理：

　?。?）轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償。

　　（2）轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。

　　三、代償取回權(quán)

　　1.可以行使代償取回權(quán)的情形

　　債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物“尚未交付”給債務(wù)人，或者代償物雖已交付給債務(wù)人但能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分的，權(quán)利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應(yīng)予支持。

　　2.不能行使代償取回權(quán)的情形

　　債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金“已經(jīng)交付”給債務(wù)人，或者代償物已經(jīng)交付給債務(wù)人且不能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分的，人民法院應(yīng)當按照以下規(guī)定處理：

　?。?）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權(quán)利人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為“普通破產(chǎn)債權(quán)”清償。

　　（2）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導(dǎo)致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為“共益?zhèn)鶆?wù)”清償。

　　3.管理人難辭其咎

　　管理人或者相關(guān)人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，因故意或者重大過失“不當轉(zhuǎn)讓”他人財產(chǎn)或者造成他人財產(chǎn)“毀損、滅失”，導(dǎo)致他人損害產(chǎn)生的債務(wù)作為“共益?zhèn)鶆?wù)”，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償不足彌補損失，“權(quán)利人”向管理人或者相關(guān)人員主張承擔“補充賠償責任”的，人民法院應(yīng)予支持。

　　上述債務(wù)作為共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償后，“債權(quán)人”有權(quán)以管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)不當導(dǎo)致債務(wù)人財產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，主張管理人或者相關(guān)人員承擔相應(yīng)賠償責任?！?/p>

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