2015年注會(huì)考試《經(jīng)濟(jì)法》知識(shí)點(diǎn)：股份有限公司的設(shè)立條件

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知識(shí)點(diǎn)：股份有限公司的設(shè)立條件

《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。

（2）有符合公司章程規(guī)定全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額。

（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

（6）有公司住所。

1.發(fā)起人條件

（1）根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

（2）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。

（3）法律上對(duì)于發(fā)起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設(shè)立職責(zé)的股東。

2.財(cái)產(chǎn)條件

（1）股份公司采取發(fā)起設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。

（2）股份公司采取募集設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

如果其他法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)股份公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。例如，《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》。

【相關(guān)考點(diǎn)】人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

3.出資

（1）出資方式

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。《公司登記管理?xiàng)l例》明確規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”。

【相關(guān)考點(diǎn)】普通合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

（2）非貨幣財(cái)產(chǎn)的評(píng)估作價(jià)

①對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。

③評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人則無權(quán)請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任。當(dāng)事人另有約定的除外。

（3）股權(quán)出資

①投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。但是，出現(xiàn)下列情形之一的，股權(quán)公司的股權(quán)不得用于出資：股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足；已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；已被依法凍結(jié)；股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)等。

②股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過評(píng)估作價(jià)。如果股權(quán)出資未經(jīng)評(píng)估作價(jià)的，當(dāng)公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人為履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該股權(quán)評(píng)估作價(jià)，以確認(rèn)出資人是否全面履行了出資義務(wù)。

（4）履行出資義務(wù)

①股東是否履行出資義務(wù)包括兩個(gè)層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認(rèn)繳的金額一致。

②股東出資是否繳納，主要看股東的出資是否轉(zhuǎn)移至公司所有。貨幣和一般財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)交付，某些特殊財(cái)產(chǎn)例如土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)還應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。

③出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照無權(quán)處分的規(guī)則進(jìn)行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。公司如果不符合善意取得條件，原所有權(quán)人則有權(quán)取回該財(cái)產(chǎn)，此時(shí)應(yīng)當(dāng)視為出資人未履行出資義務(wù)。

【相關(guān)考點(diǎn)】《物權(quán)法》規(guī)定：無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（1）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（2）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

④以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

（5）不按照規(guī)定出資的責(zé)任

股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認(rèn)繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務(wù)和未能全面履行出資義務(wù)。抽逃出資產(chǎn)生的責(zé)任與此類似。

【相關(guān)考點(diǎn)】對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)。

【相關(guān)考點(diǎn)】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

4.組織條件

（1）股份有限公司的設(shè)立需要有相應(yīng)的名稱、住所，必須在名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。同時(shí)，需要建立相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

（2）上市公司應(yīng)在其公司章程中規(guī)定股東大會(huì)的召開和表決程序，還應(yīng)在公司章程中規(guī)定股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)原則，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)明確具體。