2015年注會考試《經(jīng)濟法》知識點：股份有限公司的設立條件

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知識點：股份有限公司的設立條件

《公司法》規(guī)定，設立股份有限公司，應當具備下列條件：

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。

（2）有符合公司章程規(guī)定全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額。

（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

（6）有公司住所。

1.發(fā)起人條件

（1）根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

（2）股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。

（3）法律上對于發(fā)起人并無定義，《公司法司法解釋（三）》規(guī)定：為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，可見發(fā)起人的主要特征是履行公司設立職責的股東。

2.財產(chǎn)條件

（1）股份公司采取發(fā)起設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。

（2）股份公司采取募集設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

如果其他法律、行政法規(guī)以及國務院決定對股份公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。例如，《商業(yè)銀行法》、《保險法》。

【相關考點】人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

3.出資

（1）出資方式

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。《公司登記管理條例》明確規(guī)定：“股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資”。

【相關考點】普通合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

（2）非貨幣財產(chǎn)的評估作價

①對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。

③評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人則無權請求該出資人承擔補足出資責任。當事人另有約定的除外。

（3）股權出資

①投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責任公司或者股份有限公司。但是，出現(xiàn)下列情形之一的，股權公司的股權不得用于出資：股權公司的注冊資本尚未繳足；已被設立質權；已被依法凍結；股權公司章程約定不得轉讓；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定，股權公司股東轉讓股權應當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準等。

②股權作為非貨幣財產(chǎn)出資，也應當經(jīng)過評估作價。如果股權出資未經(jīng)評估作價的，當公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人為履行出資義務的，應當和其他非貨幣財產(chǎn)出資一樣，由人民法院委托具有合法資格的評估機構對該股權評估作價，以確認出資人是否全面履行了出資義務。

（4）履行出資義務

①股東是否履行出資義務包括兩個層面的問題，第一是股東出資是否繳納，第二是出資金額是否與股東認繳的金額一致。

②股東出資是否繳納，主要看股東的出資是否轉移至公司所有。貨幣和一般財產(chǎn)應當交付，某些特殊財產(chǎn)例如土地使用權、知識產(chǎn)權、股權還應當依法辦理變更登記。

③出資人以不享有處分權的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，應當按照無權處分的規(guī)則進行處理：即該出資行為并非一概無效，公司只要符合善意取得條件，即可取得該財產(chǎn)的所有權。公司如果不符合善意取得條件，原所有權人則有權取回該財產(chǎn)，此時應當視為出資人未履行出資義務。

【相關考點】《物權法》規(guī)定：無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：（1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（2）以合理的價格轉讓；（3）轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

④以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

（5）不按照規(guī)定出資的責任

股東不按照規(guī)定繳納出資的，包括股東未繳納出資和繳納出資未能符合認繳金額，這分別稱為股東未履行出資義務和未能全面履行出資義務。抽逃出資產(chǎn)生的責任與此類似。

【相關考點】對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權。

【相關考點】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

4.組織條件

（1）股份有限公司的設立需要有相應的名稱、住所，必須在名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。同時，需要建立相應的組織機構。股份有限公司的發(fā)起人應當制訂公司章程，采用募集方式設立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

（2）上市公司應在其公司章程中規(guī)定股東大會的召開和表決程序，還應在公司章程中規(guī)定股東大會對董事會的授權原則，授權內(nèi)容應明確具體。