2014年注會(huì)考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：股份有限公司的設(shè)立方式

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　　知識(shí)點(diǎn)：股份有限公司的設(shè)立方式

　 （一）設(shè)立方式

　　根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立方式設(shè)立。

　　1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。在發(fā)起設(shè)立方式下，發(fā)起人可以分期認(rèn)繳出資額；

　　2.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。在募集設(shè)立方式下，發(fā)起人以及認(rèn)購(gòu)人應(yīng)當(dāng)一次繳納出資額。

　　（二）設(shè)立程序

　　根據(jù)股份有限公司設(shè)立方式的不同，程序略有不同，即公開(kāi)募集設(shè)立還需要經(jīng)過(guò)向社會(huì)公開(kāi)招募股份等相關(guān)程序，其他程序與發(fā)起設(shè)立方式相同。但是，根據(jù)實(shí)際情況，公開(kāi)募集設(shè)立方式較少適用。

　　1.簽訂發(fā)起人協(xié)議。

　　2.報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

　　3.申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，制定公司章程。

　　4.認(rèn)購(gòu)股份。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

　　5.選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　　6.發(fā)行股票。股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票，公司成立前不得向股東交付股票。公司發(fā)行股票可分為記名股票，也可以分為不記名股票。公司向發(fā)起人法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置配股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（1）股東姓名或名稱及住所；（2）各股票所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號(hào)；（4）各股東取得股票的日期。公司發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票的數(shù)量、編號(hào)即發(fā)行日期。

　　7.公告。公告登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致。

　　（三）設(shè)立公司失敗的后果

　　1.如果發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　2.股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：

　?。?）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，如果部分發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒(méi)有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

　?。?）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　?。?）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍；發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司未成立，受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。

　?。ㄋ模┕驹O(shè)立階段的合同責(zé)任

　　1.發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，對(duì)相對(duì)人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。但是，公司成立后，對(duì)以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　2.發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外訂立合同，公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對(duì)人對(duì)此是明知的，該合同責(zé)任則不應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)，而應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。然而，如果合同相對(duì)人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍應(yīng)由公司承擔(dān)合同責(zé)任。