未完待續(xù) 張穩(wěn)老師注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》破產(chǎn)法“織網(wǎng)捕魚(yú)”（一）

正保會(huì)計(jì)網(wǎng)校有這樣一位有才的老師，善于將經(jīng)濟(jì)法零散的知識(shí)串聯(lián)，講成一個(gè)個(gè)的小故事，讓考生能夠很容易的記住。今天，就為大家?guī)?lái)一篇張穩(wěn)老師關(guān)于“破產(chǎn)法”的文章，干貨滿滿，一定要收藏！

這個(gè)階段我們開(kāi)始討論企業(yè)破產(chǎn)法，CPA考試每年均會(huì)出現(xiàn)一道破產(chǎn)法案例題，因此這一章的學(xué)習(xí)地位與合同法、證券法和公司法等同。破產(chǎn)法是一部綜合性法律，集多個(gè)部門(mén)法的內(nèi)容于一身，鳥(niǎo)山明漫畫(huà)《龍珠》中有一位著名的大反派，名叫“沙魯”，是一個(gè)人造怪物，它最大特點(diǎn)是全身細(xì)胞都是采集于其他厲害人物身上的，因此擁有所有人的特點(diǎn)。破產(chǎn)法其實(shí)與這個(gè)怪物差不多，既涉及民法中各項(xiàng)形成權(quán)的原理、又涉及訴訟法中的執(zhí)行程序；既有商法中股東出資義務(wù)；又涉及證券法與破產(chǎn)重整的結(jié)合。我們CPA教材也將破產(chǎn)法列在了合同法、公司法和證券法之后，因此考生若擊敗破產(chǎn)法這個(gè)“大BOSS”，CPA民商法部分就已然直達(dá)了。

《龍珠》中帥帥的沙魯《龍珠》中帥帥的沙魯

我們先搭建起理解破產(chǎn)法與企業(yè)組織法的基本框架，如下面圖一所描述。

圖一：企業(yè)解散與破產(chǎn)程序

企業(yè)解散與破產(chǎn)程序企業(yè)解散與破產(chǎn)程序

圖一老師分割為兩部分，左半部分是企業(yè)法關(guān)于解散清算的程序，右半部分是破產(chǎn)程序。這兩種程序適用不同的情形，而企業(yè)解散清算又與破產(chǎn)程序有交叉點(diǎn)，老師下面給大家講解理解這個(gè)圖的基本思路。

（一）“持續(xù)經(jīng)營(yíng)假設(shè)”的反證

會(huì)計(jì)核算中基本假設(shè)之一是“持續(xù)經(jīng)營(yíng)假設(shè)”，既然是“假設(shè)”，那它僅作為一個(gè)核算前提，是想象中的世界，即若沒(méi)有反證，那企業(yè)將無(wú)限期的經(jīng)營(yíng)下去。但基業(yè)長(zhǎng)青的企業(yè)畢竟是少數(shù)，大多數(shù)企業(yè)在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中會(huì)慢慢變的不合時(shí)宜，甚至腐朽敗落，這本身并不是什么壞事，說(shuō)明這些企業(yè)在社會(huì)資源運(yùn)用中出現(xiàn)了錯(cuò)誤，錯(cuò)誤不可能被消滅，但若不及時(shí)更正，錯(cuò)誤只能越積累越嚴(yán)重，企業(yè)剛愎自用知錯(cuò)不改，那便會(huì)出現(xiàn)虧損，虧損到一定程度企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那必然要通過(guò)解散清算強(qiáng)制其交出社會(huì)資源，這是天道，也是現(xiàn)代破產(chǎn)文化的基礎(chǔ)，破產(chǎn)是好事，不是壞事，解散和破產(chǎn)均是社會(huì)強(qiáng)制為資源錯(cuò)誤利用的行為進(jìn)行糾錯(cuò)。我們圖一中畫(huà)出了在企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)階段中，若出現(xiàn)破產(chǎn)和解散原因的，企業(yè)便退出了正常經(jīng)營(yíng)的“軌道”，而進(jìn)入特殊處理程序，這個(gè)特殊程序既包括企業(yè)法規(guī)定的解散清算程序，也包括破產(chǎn)程序，這兩個(gè)程序如同“高速公路剎車失靈緩沖道”一樣，在企業(yè)即將“車毀人亡、魚(yú)死網(wǎng)破”的緊要關(guān)頭，幫助企業(yè)權(quán)衡各方當(dāng)事人的利益，保證公平與有序。

高速公路剎車失靈緩沖道=破產(chǎn)保護(hù)高速公路剎車失靈緩沖道=破產(chǎn)保護(hù)

（二）解散清算程序

（1）針對(duì)我們CPA教材中的合伙企業(yè)與公司，在《合伙企業(yè)法》和《公司法》中均規(guī)定了解散和清算的內(nèi)容，即當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)法定解散事由的，應(yīng)當(dāng)依法組織清算（2017年CPA教材P147、148、199）。這里的清算是通過(guò)清算組或清算人來(lái)進(jìn)行，可以由企業(yè)的投資人自行作為清算人；也可以在人民法院的主持下，由其指定的清算組或清算人進(jìn)行清算，這也是會(huì)計(jì)核算“持續(xù)經(jīng)營(yíng)假設(shè)”的反證情形，此時(shí)正常的“財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)”轉(zhuǎn)變?yōu)?ldquo;清算會(huì)計(jì)”。

（2）如同兄弟幾個(gè)人分家一樣，分家前都要清點(diǎn)屋里的所有物品，大到家具家電、小到金銀細(xì)軟，哪些能帶走？哪些就地處置賣掉？哪些直接扔進(jìn)垃圾堆？這是分家前就需要完成的必備工作，清算組做的也是這樣的工作，公司財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不具備持續(xù)經(jīng)營(yíng)的任何預(yù)期，因此清算組考慮的是如何以最大化利益的方式進(jìn)行處置、分配和清償。

（3）企業(yè)財(cái)產(chǎn)形式多種多樣，既有固定資產(chǎn)、也有流動(dòng)資產(chǎn)；既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)、也有部分的商譽(yù)。相同的，負(fù)債方面，既有對(duì)供應(yīng)商的欠款；也有欠職工的工資和社保等費(fèi)用。在清算之前，清算組不可能對(duì)所有財(cái)產(chǎn)和負(fù)債最終價(jià)值了如指掌，因此只能“邊做邊看”，當(dāng)清算組清理到一定程度，編制出財(cái)產(chǎn)和負(fù)債清單后。若看到財(cái)產(chǎn)足以清償全部債務(wù)，此外還能有所剩余分給投資人，那就皆大歡喜，此時(shí)清算程序不會(huì)“跑偏”到破產(chǎn)程序中去。

（4）清算組若看到企業(yè)“全部財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，即“資不抵債”，那問(wèn)題就很嚴(yán)重了，債權(quán)人在知道消息后一定會(huì)“一哄而上”將企業(yè)的財(cái)產(chǎn)瓜分完畢，而這種憑借債權(quán)人的力氣和誰(shuí)先誰(shuí)后的分配方式，既無(wú)法保證公平，也不可能做到有序。因此為了公平、有序清償，做好企業(yè)的“善后工作”。此時(shí)必然要引入“公權(quán)力”通過(guò)強(qiáng)制力來(lái)維護(hù)秩序，按照《公司法》規(guī)定，清算人當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)，尋求破產(chǎn)保護(hù)（圖一中的綠線部分）（2017年CPA教材P203）。此時(shí)清算程序會(huì)轉(zhuǎn)入到破產(chǎn)程序。我們前面證券法系列文章講過(guò)，在破產(chǎn)程序中，法律會(huì)將對(duì)管理層和出資人享有的企業(yè)部分“控制權(quán)”轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，其目的是平衡各方的力量對(duì)比，保護(hù)債權(quán)人的利益。

（5）大家可能發(fā)現(xiàn)了，在法院指定清算組進(jìn)行清算情況下，還多了一道程序，即清算組可與債權(quán)人協(xié)商制定債務(wù)清償方案（2017年CPA教材P203）。這是因?yàn)榇朔N清算程序本來(lái)就在人民法院司法權(quán)力的掌控之下，人民法院控制下的清算組還能維持住局面，因此可在破產(chǎn)程序之前加一道“破產(chǎn)前和解程序”（人民法院不會(huì)隨便啟動(dòng)破產(chǎn)程序玩），當(dāng)“破產(chǎn)前和解程序”無(wú)法成功的情況下，清算組才會(huì)提起破產(chǎn)申請(qǐng)（圖一中的紫線部分）。

（三）破產(chǎn)程序（清算、重整、和解）

破產(chǎn)程序啟動(dòng)的標(biāo)志是“人民法院受理破產(chǎn)案件”，這相當(dāng)于法院將企業(yè)帶入了“異度空間”，企業(yè)一切正常業(yè)務(wù)均被吸入破產(chǎn)特殊程序這個(gè)“時(shí)空”之中?！逗贤ā?、《公司法》、《民法》、《訴訟法》等基本“物理規(guī)律”在法院創(chuàng)建的這個(gè)“神域內(nèi)”均告失效，一切都應(yīng)遵照《企業(yè)破產(chǎn)法》。在法律效力上，我們稱這種現(xiàn)象為“特別法優(yōu)于一般法”。

現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法已經(jīng)脫離了僅將企業(yè)粗暴“大卸八塊”的“清算”范疇，還包括破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解兩個(gè)程序。

（1）破產(chǎn)程序是先由破產(chǎn)申請(qǐng)人申請(qǐng)，人民法院不會(huì)主動(dòng)啟動(dòng)，這里申請(qǐng)人包括債權(quán)人、債務(wù)人和清算組（2017年CPA教材P287），他們各自提起的破產(chǎn)申請(qǐng)類型是不同的。債權(quán)人可以提出“重整和清算”兩個(gè)程序；債務(wù)人可以提出“和解、重整和清算”三個(gè)程序；清算組只能提出“破產(chǎn)清算”一個(gè)程序。清算組這里很好理解，清算組就是個(gè)“錘子”，滿世界只能看到“釘子”，它的主要工作就是清算，因此不可能去提起重整和和解程序；和解只能由債務(wù)人提出，債權(quán)人無(wú)法提出，這也很好理解，在傳統(tǒng)破產(chǎn)文化中，債務(wù)人是弱勢(shì)的一方，而和解主要保護(hù)的是債務(wù)人，給予其“喘息”的機(jī)會(huì)。債權(quán)人不太可能提起和解程序去保護(hù)債務(wù)人。這就像兩個(gè)人打架一樣，最先求饒的一定是被打的最慘的那位。

（2）重整和和解都是給予債務(wù)人一定喘息的機(jī)會(huì)，兩個(gè)程序很相像，但本質(zhì)上卻有很大差異，重整是一種“積極”的行為，在人民法院的主持下，各方當(dāng)事人積極通過(guò)改造破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等方式來(lái)挽救破產(chǎn)企業(yè)，這是一種期待破產(chǎn)企業(yè)“鳳凰涅槃”的做法；和解則是一種“消極”解決債務(wù)糾紛的方法，它能做到的只是簡(jiǎn)單調(diào)整“債務(wù)關(guān)系”，人民法院會(huì)跟債權(quán)人說(shuō)：“你看債務(wù)人夠慘的了，若是破產(chǎn)了全廠1000多職工全下崗和西北風(fēng)，你看能不能讓步一下，原先欠你們的錢(qián)，打個(gè)八折吧，剩下的就算了”，這種“和稀泥”的方法在我國(guó)有深入的群眾基礎(chǔ)，尤其是我國(guó)一些地方的大型企業(yè)，一個(gè)鋼廠養(yǎng)活一個(gè)城市，再怎么虧損，他也是利稅大戶，養(yǎng)活著無(wú)數(shù)員工，加上他們的家屬的各項(xiàng)衣食住行等消費(fèi)，立刻就能支撐起一個(gè)小城市，看起來(lái)是一家企業(yè)虧損，但把視角拉到大的城市范圍來(lái)看，他并沒(méi)有虧損，地方政府即便看你企業(yè)年年虧損，也會(huì)通過(guò)轉(zhuǎn)移支付等方式希望你一輩子都辦下去，因此這種情況下和解程序可能更合適。

（3）破產(chǎn)重整和證券法中公司重大資產(chǎn)重組也有一定的關(guān)聯(lián)，當(dāng)上市公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序時(shí)，它會(huì)遵循上市公司重大資產(chǎn)重組的一些手段來(lái)運(yùn)作，而重大資產(chǎn)重組不一定要通過(guò)破產(chǎn)重整來(lái)進(jìn)行。我們前面講過(guò)，還記得嗎？上市公司重大資產(chǎn)重組也可以自己主動(dòng)玩。而通過(guò)破產(chǎn)重整的方式來(lái)進(jìn)行重組，有一個(gè)很大的優(yōu)勢(shì)，就是能通過(guò)“司法權(quán)力”強(qiáng)制解決“釘子戶”的問(wèn)題，在上市公司自行重組的過(guò)程中，總會(huì)有一些“冥頑不化”的股東在決議中投反對(duì)票，此時(shí)很容易就陷入“僵局”，而破產(chǎn)重整中，人民法院會(huì)根據(jù)情況強(qiáng)制批準(zhǔn)“重整計(jì)劃草案”，直接拔除掉這些“釘子”。

關(guān)于破產(chǎn)重整和上市公司重大資產(chǎn)重組的結(jié)合問(wèn)題，我們可以通過(guò)以下圖二來(lái)做簡(jiǎn)單概括。

圖二：破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組

破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組破產(chǎn)重整與上市公司重大資產(chǎn)重組

本篇關(guān)于解散程序和破產(chǎn)程序的構(gòu)成體系，我們就討論這么多。

下一篇我們討論一下企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)會(huì)出現(xiàn)哪些“異象”，即“破產(chǎn)受理的效力”。

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