2016年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：抵押權(quán)

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第三章 物權(quán)法律制度

　　知識點：抵押權(quán)

　　1. 抵押財產(chǎn)

　?。?）《物權(quán)法》規(guī)定可以用于抵押的財產(chǎn)范圍：

　?、俳ㄖ锖推渌恋馗街铮?/p>

　?、诮ㄔO(shè)用地使用權(quán)；

　?、垡哉袠?biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；

　?、苌a(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

　?、菡诮ㄔ斓慕ㄖ铩⒋?、航空器；

　?、藿煌ㄟ\輸工具；

　?、叻?、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

　　（2）《物權(quán)法》規(guī)定不得用于抵押的財產(chǎn)范圍：

　?、偻恋厮袡?quán)；

　?、诟亍⒄?、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

　?、蹖W(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；

　?、芩袡?quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；

　　⑤依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

　?、薹?、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　【解釋】以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，可以抵押；家庭承包的土地承包經(jīng)營權(quán)不能抵押。

　　2. 抵押權(quán)的設(shè)定

　?。?）設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。

　　【解釋】當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。因此，無論抵押合同是否登記，都不影響其效力，抵押合同是依法成立時生效。

　?。?）流押條款。

　　抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。如果合同中有這樣的條款，則該條款無效，即“流押條款無效”。

　　【解釋】流押條款無效不影響抵押合同其他條款的效力。

　?。?）抵押登記。

　　抵押登記分為法定登記和自愿登記。

　?、俜ǘǖ怯?。以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物四種財產(chǎn)設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。（登記生效主義）

　　【解釋】如果當(dāng)事人未辦理登記，雖然抵押權(quán)沒有設(shè)立，但是抵押合同已經(jīng)生效。

　?、谧栽傅怯?。以除法定登記財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)設(shè)定抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理登記。無論當(dāng)事人是否辦理登記，抵押權(quán)均自抵押合同生效時設(shè)立。但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。（登記對抗主義）

　　3. 抵押權(quán)的實現(xiàn)

　?。?）優(yōu)先受償權(quán)：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。不足清償債權(quán)的部分由債務(wù)人按普通債權(quán)清償。

　?。?）抵押物折價或者拍賣、變賣所得價款，當(dāng)事人沒有約定的，清償程序如下：實現(xiàn)抵押權(quán)的費用；主債權(quán)的利息；主債權(quán)。

　　（3）多個抵押權(quán)并存時的清償順序。

　?、俚盅簷?quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。

　?、诘盅簷?quán)已登記的先于未登記的受償。

　?、鄣盅簷?quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

　?、茼樞蛟谙鹊牡盅簷?quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順位在后的抵押擔(dān)保債權(quán)。

　　⑤順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。

　　【解釋】擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。

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