2015年注冊會計師《經(jīng)濟法》知識點：保證責(zé)任

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　　知識點：保證責(zé)任

　　1.保證責(zé)任的范圍

　　保證擔(dān)保的責(zé)任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同對責(zé)任范圍另有約定的，按照約定執(zhí)行。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　2.主合同變更與保證責(zé)任承擔(dān)

　?。?）保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　?。?）保證期間債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　?。?）保證期間債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意。未經(jīng)保證人同意的主合同變更：

　?、偃绻麥p輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。

　?、谌绻又貍鶆?wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。

　　③債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

　　④債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

　?。?）主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道者外，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任，但是新貸與舊貸系同一保證人的除外。

　　3.保證的訴訟時效

　?、僭诒ＷC期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。從確定保證責(zé)任時起，在連帶保證，開始起算保證的訴訟時效。在一般保證，則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。

　?、诒ＷC的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　　③一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

　　【相關(guān)考點】①訴訟時效的中止是指訴訟時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間；②訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效。

　　【相關(guān)考點】對于連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認定對其他連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

　　上述關(guān)于保證的訴訟時效的敘述，可以歸納如下：

　?。?）保證期間和保證的訴訟時效的關(guān)系

　　從確定保證責(zé)任時起，保證期間消失，開始計算保證的訴訟時效。按照不同的保證方式，保證的訴訟時效有不同的規(guī)定。

　　（4）最高額保證

　　最高額保證，是對一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)提供的有最高債權(quán)額限度的保證。最高額保證的保證期間有特殊規(guī)定：

　?。?）保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，能夠認定成立新的保證合同的除外。

　　4.特殊情形下的保證責(zé)任

　?。?）第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付專款專用的，在履行此項義務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

　?。?）保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　5.保證人的抗辯權(quán)

　?。?）保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。如債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)，保證人仍有權(quán)抗辯，因其保證責(zé)任并未免除。

　?。?）保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。

　　【相關(guān)考點】《民法通則》：超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

　　6.共同擔(dān)保下的保證責(zé)任

　　在同一債權(quán)上既有保證又有物的擔(dān)保的，屬于共同擔(dān)保。物的擔(dān)保和保證并存時，如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則根據(jù)下列規(guī)則確定當(dāng)事人的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)：

　　7.保證人不承擔(dān)責(zé)任的情形

　　（1）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的。

　?。?）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

　?。?）主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的。

　　8.保證人的追償權(quán)

　　（1）一般情形

　　保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償其代為清償?shù)牟糠帧１ＷC人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開始計算。保證人自行履行保證責(zé)任時，其實際清償額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

　?。?）債務(wù)人被申請破產(chǎn)的情形

　?、俦ＷC期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人不申報債權(quán)的，應(yīng)通知保證人。保證人在承擔(dān)保證責(zé)任前，可以預(yù)先申報破產(chǎn)債權(quán)行使追償權(quán)（各連帶共同保證的保證人應(yīng)當(dāng)作為一個主體申報債權(quán)），參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。

　　②債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

　　【相關(guān)考點】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)；尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。