根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）文的規(guī)定，為保持權(quán)益的連續(xù)性，對于符合特殊性稅務(wù)處理的企業(yè)重組，股權(quán)支付金額不得低于其交易支付總額的85%。 59號文所稱股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式。這里，我們需要注意的是，59號文所稱的股權(quán)支付包括兩種形式，一種是本企業(yè)自身的股權(quán)，而另一種則是其控股企業(yè)的股權(quán)，這里“其控股企業(yè)的股權(quán)”指的是直接持有或控制50%以上本企業(yè)股份的企業(yè)的股權(quán)，也就是其控股母公司的股權(quán)。
對于以本企業(yè)股權(quán)作為支付對價的企業(yè)重組行為大家應(yīng)該能夠理解。但是，對于在企業(yè)重組中，重組方用其控股母公司的股權(quán)作為支付對價進行企業(yè)重組應(yīng)該如何處理大家往往感覺有些困惑。本文的主要目的就是和大家分析一下，對于在企業(yè)重組中，涉及以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對價的企業(yè)重組應(yīng)該如何進行特殊性稅務(wù)處理。
我們分析了59號文所列舉的企業(yè)重組中各種形式，其中可能會涉及到以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對價的企業(yè)重組主要包含以下三種形式：企業(yè)合并、股權(quán)收購以及資產(chǎn)收購。這里，我們假設(shè)59號文第五條所列的五個前提條件都能滿足，我們分別就這三種形式的企業(yè)重組來分析一下以其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對價如何進行特殊性稅務(wù)處理。
一、企業(yè)合并對于企業(yè)合并的特殊性稅務(wù)處理，59號文規(guī)定：企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%.我們舉一個案例來分析一下：甲公司為一家上市公司，其中甲公司旗下有一家控股90%的服裝制造企業(yè)A公司。A公司計劃吸收合并另一家服裝制造企業(yè)B公司。在談判中，B公司的股東不接受A公司以其股權(quán)作為支付對價進行吸收合并，而要求A公司以其控股企業(yè)甲公司的股權(quán)作為支付對價。
上面這個案例就是我們所說的用其控股企業(yè)股權(quán)作為支付對價的企業(yè)重組。在實踐中，我們可通過如下三個步驟來實現(xiàn)：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購協(xié)議，約定以甲公司股份作為支付對價收購B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購完成后，B公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份吸收合并協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對價吸收合并B公司。
我們來分析一下：第一步中，上市公司甲公司和B企業(yè)簽訂了一份股權(quán)收購協(xié)議，收購B公司100%的股權(quán)，且支付對價全部為甲公司的股權(quán)。這里，甲作為上市公司可以通過定向增發(fā)的途徑實現(xiàn)股權(quán)收購。根據(jù)59號文關(guān)于股權(quán)支付特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定：收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。毫無疑問，第一步的股權(quán)收購是符合特殊性稅務(wù)處理條件的。由于第一步僅僅是一個股權(quán)收購，對B公司僅僅是股東發(fā)生了變更，并不涉及B公司任何的稅務(wù)處理問題。因此，我們再來看第三步，即A公司和B公司簽訂吸收合并的協(xié)議。這里，A公司吸收合并B公司，全部以A公司的股份作為支付對價，最后B公司注銷，B公司的股東甲公司取得A公司的股權(quán)。對于這一份吸收合并協(xié)議，由于合并發(fā)生時B企業(yè)的股東甲公司取得的全部是合并方A公司的股權(quán)支付，毫無疑問，這樣一份吸收合并協(xié)議也是符合特殊性稅務(wù)處理條件的。
綜上所述，我們發(fā)現(xiàn)，雖然通過這三步處理，但最終A企業(yè)是通過支付自身股權(quán)的形式實現(xiàn)了對B企業(yè)的吸收合并。因此，特殊性稅務(wù)處理的核心要件，權(quán)益的連續(xù)性得到了滿足。這里有一個問題可能會引起大家注意：59號文第五條規(guī)定，在符合條件的特殊性稅務(wù)處理中，取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。因此，甲公司通過股權(quán)收購取得B公司股權(quán)收購后，如果立刻和A公司簽訂關(guān)于B公司的吸收合并協(xié)議，似乎不符合該條規(guī)定。但是，根據(jù)59號文第十條的規(guī)定：企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內(nèi)分步對其資產(chǎn)、股權(quán)進行交易，應(yīng)根據(jù)實質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。由于B企業(yè)的股東不愿意取得A企業(yè)股權(quán)作為支付對價，因此只有讓A企業(yè)控股公司甲企業(yè)先通過股權(quán)收購形式將B企業(yè)的原股東從B企業(yè)置換出去才能進行下一步A企業(yè)對B企業(yè)的吸收合并，因此，這三步交易應(yīng)該從分步交易原則出發(fā)，在實質(zhì)上應(yīng)認定為一項企業(yè)重組行為。
二、股權(quán)收購對于股權(quán)收購的特殊性稅務(wù)處理，59號文規(guī)定：收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%.我們同樣以上面那個案例為例：這里我們變?yōu)锳公司需要收購B公司100%的股權(quán)，使B公司成為A公司的全資子公司，但B公司的股東要求A公司用其母公司甲公司的股權(quán)作為支付對價。
同樣，我們?nèi)匀豢梢园慈缦氯齻�步驟來實現(xiàn)：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購協(xié)議，約定以甲公司股權(quán)作為支付對價收購B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購完成后，B公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對價收購B公司100%的股權(quán)。
同樣，我們分析過第一步的股權(quán)收購協(xié)議符合特殊性稅務(wù)處理的條件。在第三步中，A公司收購B公司100%的股權(quán)，且支付對價全部為A公司股權(quán)，也符合股權(quán)收購的特殊性稅務(wù)處理的條件。
三、資產(chǎn)收購對于資產(chǎn)收購的特殊性稅務(wù)處理，59號文規(guī)定：受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%，且受讓企業(yè)在該資產(chǎn)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。仍然用這個案例，這里假設(shè)A公司需要收購B公司涉及服裝制造的經(jīng)營性資產(chǎn)，這些資產(chǎn)占B企業(yè)全部資產(chǎn)的90%。此時，如果要用A公司控股企業(yè)的股權(quán)作為支付對價的話，理論上也是需要按如下三個步驟走：
第一步：上市公司甲公司和B公司簽訂一份股權(quán)收購協(xié)議，約定以甲公司股權(quán)作為支付對價收購B公司股東所持有的B公司100%的股權(quán)。
第二步：收購完成后，B公司成為甲公司的全資子公司，即甲公司持有B公司100%的股權(quán)。
第三步：A公司和B公司簽訂一份資產(chǎn)收購協(xié)議，約定以A公司的股權(quán)作為支付對價收購B公司90%的服裝制造資產(chǎn)這里，我們說理論上這樣做的原因是，在實際的企業(yè)重組中，收購方只愿意采用資產(chǎn)收購而不愿意采用吸收合并或股權(quán)收購的主要原因是，考慮到被收購方可能有很多隱性債務(wù)的情況，或涉及到被收購方有大量的人員需要安置的情況，收購方為避免因收購而承擔被收購方各種隱性的債務(wù)，會極力會去避免成為被收購方的股東。
因此，資產(chǎn)收購就成為了經(jīng)權(quán)衡后的最佳重組形式。但是，按照我們上述的三個步驟處理，A企業(yè)的控股公司甲公司將不可避免的成為了B公司的控股股東，這是甲公司和A公司都不愿意見到的。
在這種情況下，還有一種方法就是由甲公司和B企業(yè)簽訂資產(chǎn)收購協(xié)議，然后A公司再和甲公司簽訂資產(chǎn)收購協(xié)定。這里，除了資產(chǎn)兩次過戶可能涉及的流轉(zhuǎn)稅問題外，由于在A公司和甲公司就其收購的B公司資產(chǎn)簽訂資產(chǎn)收購協(xié)議時，即使A公司全部以其股權(quán)作為支付對價，但由于這部分資產(chǎn)不大可能占到甲公司資產(chǎn)的75%，就不符合特殊性稅務(wù)處理條件，全部的資產(chǎn)增值全部要在這道環(huán)節(jié)實現(xiàn)，這樣就失去了籌劃的意義。
因此，在資產(chǎn)收購的企業(yè)重組中，一般不會涉及到以控股企業(yè)股權(quán)作為支付對價的重組形式。