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如何判斷財(cái)政違法行為中的此罪與彼罪

來源: 中國(guó)時(shí)代經(jīng)濟(jì)出版社　審計(jì)署法制司 編輯： 2005/08/12 11:44:16　　字體：大 小
《中國(guó)審計(jì)》編者按：在審計(jì)工作中，審計(jì)人員常常會(huì)發(fā)現(xiàn)某種行為涉嫌犯罪的線索，但究竟涉嫌哪個(gè)罪，是此罪還是彼罪，由于有時(shí)此罪和彼罪看起來很相似，對(duì)審計(jì)人員儲(chǔ)備更為廣泛的法律知識(shí)提出了更高的要求。比如，同樣是濫用職權(quán)，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員與國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員定罪就不一樣；再如挪用公款罪與挪用資金罪、私分國(guó)有資產(chǎn)罪與貪污罪等，有些情況下不好界定。定性不同，罪名就不同，這還牽涉到審計(jì)機(jī)關(guān)向有關(guān)機(jī)關(guān)移送案件的問題。對(duì)于審計(jì)人員來說，準(zhǔn)確判斷此罪與彼罪顯得更為重要?，F(xiàn)就如何判斷此罪與彼罪的問題，本刊記者邀請(qǐng)審計(jì)署法制司王世成處長(zhǎng)結(jié)合財(cái)政違法行為中經(jīng)常出現(xiàn)的上述幾個(gè)典型犯罪的相關(guān)問題予以解答，供審計(jì)人員參考。
 

　　 記者：您上次談到國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的濫用職權(quán)罪，那么國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員如果濫用職權(quán)構(gòu)成哪種犯罪呢？
 
　　王世成：這個(gè)問題在1997年的《刑法》中沒有規(guī)定，1999年12月25日全國(guó)人大常委會(huì)通過并施行的《中華人民共和國(guó)刑法修正案》第二條規(guī)定了國(guó)有公司、企業(yè)工作人員的濫用職權(quán)問題，該條將《刑法》第一百六十八條修改為：

　　 “國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán)，造成國(guó)有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。

　　 國(guó)有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。

　　 國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯前兩款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰?！?/DIV>

　　 按照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定》（2002年3月26日起施行），該條的罪名為：“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪；國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”（取消了徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪罪名）。

　　 因此，如果國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權(quán)（即不正確行使職權(quán)，違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項(xiàng)），觸犯了修訂后的《刑法》第一百六十八條的規(guī)定，則構(gòu)成“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員濫用職權(quán)罪”。
 
　　記者：判斷“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪”和“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”有沒有具體標(biāo)準(zhǔn)？可否舉例說明？
 
　　王世成：有具體標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第十三條的規(guī)定：“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的；2、致使國(guó)有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；3、造成惡劣影響的。”

　　 《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第十四條規(guī)定：“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，濫用職權(quán)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在三十萬元以的上；2、致使國(guó)有公司、企業(yè)停產(chǎn)或者破產(chǎn)的；3、造成惡劣影響的?！?/DIV>

　　 如北京某經(jīng)濟(jì)貿(mào)易開發(fā)公司總經(jīng)理鮑某，因涉嫌私自以公司名義為一家酒樓擔(dān)保貸款共計(jì)1170萬元，致使國(guó)有資產(chǎn)損失200多萬元，涉嫌國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪被公訴。
 
　　記者：“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪”與“濫用職權(quán)罪”在名稱上比較相似，您能談?wù)剝烧咧g的區(qū)別嗎？
 
　　王世成：有的行為判斷為此罪，有的行為判斷為彼罪，主要原因是犯罪構(gòu)成要件不同。犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面這四個(gè)構(gòu)成要件只要有一個(gè)要件不同，就界定為不同的罪名。

　　 國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪與濫用職權(quán)罪的區(qū)別主要有四點(diǎn)。第一，犯罪主體不同（這是區(qū)分這兩個(gè)罪的根本標(biāo)準(zhǔn)）：前者的犯罪主體是國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員；后者的犯罪主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。第二，立案標(biāo)準(zhǔn)不同：前者立案標(biāo)準(zhǔn)高，造成直接經(jīng)濟(jì)損失30萬元以上立案；后者立案標(biāo)準(zhǔn)低，造成直接經(jīng)濟(jì)損失20萬元以上就立案（1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》的規(guī)定）。第三，量刑不完全相同：前者最高可判7年徒刑；后者最高可判10年徒刑。第四，管轄機(jī)關(guān)不同：前者由公案機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?；后者由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。?dāng)然兩罪也有相同點(diǎn)，如犯罪的主觀方面相同，都是故意。審計(jì)人員在審計(jì)工作中判斷該類犯罪時(shí)要注意上述區(qū)別，分清向哪個(gè)機(jī)關(guān)移送。
 
　　記者：審計(jì)中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)涉嫌挪用公款的有關(guān)線索，但判斷是否構(gòu)成犯罪有一定的難度，究竟如何判斷構(gòu)成挪用公款罪呢？
 
　　王世成：挪用公款罪的界定是一個(gè)看似簡(jiǎn)單，實(shí)則很復(fù)雜的問題。根據(jù)《刑法》第三百八十四條的規(guī)定，挪用公款罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還的行為。利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用主管、經(jīng)手、管理公款的便利條件。關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個(gè)人使用的問題，是一個(gè)很關(guān)鍵的問題。

　　 最高人民法院曾分別于1998年4月6日和2001年10月17日作出《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和《關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個(gè)人使用有關(guān)問題的解釋》。2002年4月28日，全國(guó)人大常委會(huì)通過了《關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第三百八十四條第一款的解釋》，對(duì)國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款“歸個(gè)人使用”的含義解釋如下：“有下列情形之一的，屬于挪用公款‘歸個(gè)人使用’：（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（三）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的?！庇捎谠摻忉屖侨珖?guó)人大常委會(huì)的立法解釋，所以其效力高于最高人民法院的司法解釋。該解釋適用于2002年4月28日以后發(fā)生的挪用公款行為（此前的行為適用最高人民法院當(dāng)時(shí)的司法解釋）。應(yīng)當(dāng)注意的是：該立法解釋第一條和第二條都不以謀取個(gè)人利益為要件；第三條以謀取個(gè)人利益為要件，對(duì)于單位之間的拆借行為一般不應(yīng)按照挪用公款罪處理。

　　 關(guān)于挪用公款罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》規(guī)定：“涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：1、挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額在5千元至1萬元以上，進(jìn)行非法活動(dòng)的；2、挪用公款數(shù)額在1萬元至3萬元以上，歸個(gè)人進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的；3、挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額在1萬元至3萬元以上，超過3個(gè)月未還的；各省級(jí)人民檢察院可以根據(jù)本地實(shí)際情況，在上述數(shù)額幅度內(nèi)，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并報(bào)最高人民檢察院備案?！?

　　 可見，挪用公款罪的表現(xiàn)形式有三種：一是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行非法活動(dòng)的，以挪用公款5000元至1萬元為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點(diǎn)。二是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，且數(shù)額較大，數(shù)額較大的起點(diǎn)是1萬元至3萬元。三是挪用的公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還，數(shù)額較大的起點(diǎn)為1萬至3萬元。挪用公款罪由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤Ｅ灿霉钭镒罡呖膳袩o期徒刑。
   
　　 記者：審計(jì)工作中，還會(huì)常常遇到挪用資金的案件線索。又該如何判斷“挪用公款罪”與“挪用資金罪”？
 
　　王世成：挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人的行為。該罪規(guī)定在《刑法》第二百七十二條中。

　　 關(guān)于挪用資金罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，最高人民檢察院、公安部于2001年4月18日制定下發(fā)的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第七十六條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的，超過三個(gè)月未還的；2、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上的，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的；3、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上的，進(jìn)行非法活動(dòng)的?！?/DIV>

　　 挪用公款罪與挪用資金罪主要有四個(gè)方面的區(qū)別。第一，犯罪主體不同：前者是國(guó)家工作人員；后者是公司、企業(yè)或者其他單位工作人員，屬于非國(guó)家工作人員。第二，犯罪客體不同：前者的客體是國(guó)家公共財(cái)產(chǎn)的管理制度；后者的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)管理制度。第三，量刑不同：前者量刑重，最高可判無期徒刑；后者量刑輕，最高可判10年徒刑。第四，管轄不同：前者由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?；后者由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤．?dāng)然兩者也有相同點(diǎn)，如犯罪的主觀方面相同，都是故意；犯罪的客觀方面也基本相同。應(yīng)當(dāng)注意的是：國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有《刑法》第二百七十二條第一款行為的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第三百八十四條的規(guī)定，按照挪用公款罪定罪處罰，不能定為挪用資金罪。審計(jì)人員在審計(jì)工作中如果發(fā)現(xiàn)挪用公款罪線索，則向檢察機(jī)關(guān)移送；如果發(fā)現(xiàn)挪用資金罪線索，則向公安機(jī)關(guān)移送。
 
　　記者：在實(shí)踐中如何判斷和區(qū)分“私分國(guó)有資產(chǎn)罪”與“貪污罪”？
 
　　王世成：私分國(guó)有資產(chǎn)罪是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。該罪規(guī)定在《刑法》第三百九十六條第一款中，最高可判7年徒刑。

　　 關(guān)于如何認(rèn)定數(shù)額較大，最高人民檢察院有規(guī)定。1999年9月9日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》規(guī)定：“涉嫌私分國(guó)有資產(chǎn)，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)予立案?！蓖瑫r(shí)規(guī)定：“涉嫌私分罰沒財(cái)物，累計(jì)數(shù)額在10萬元以上，應(yīng)予立案。”所以私分10萬元為該罪的立案起點(diǎn)。
   
　　私分國(guó)有資產(chǎn)罪是單位犯罪，是以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人的行為，如果不是以單位名義私分，而是單位內(nèi)部少數(shù)幾個(gè)人暗中私分國(guó)有資產(chǎn)，則屬于貪污行為。集體私分國(guó)有資產(chǎn)往往是以單位發(fā)獎(jiǎng)金、發(fā)補(bǔ)貼等形式進(jìn)行。對(duì)犯私分國(guó)有資產(chǎn)罪的單位，只追究負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。如2003年12月26日，粵海鐵路公司原領(lǐng)導(dǎo)班子成員唐某等5人因私分國(guó)有資產(chǎn)罪（私分國(guó)有資產(chǎn)657萬元）和受賄罪，被廣州鐵路中級(jí)法院一審判刑。該公司原總經(jīng)理唐某被數(shù)罪并罰判刑9年，原副總經(jīng)理、原黨委書記等均被判刑。

　　 貪污罪是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)物的行為。這是一個(gè)很古老的犯罪。

　　 根據(jù)《刑法》第三百八十三條的規(guī)定：“個(gè)人貪污數(shù)額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)”。實(shí)踐中一般以個(gè)人貪污數(shù)額5000元為立案的起點(diǎn)。從近幾年的實(shí)際審判案例來看，貪污10萬元被判死刑的幾乎沒有。量刑不僅考慮數(shù)額，還要考慮犯罪情節(jié)、社會(huì)影響、認(rèn)真態(tài)度、有無立功表現(xiàn)等，另外該條規(guī)定本身就彈性很大，“10萬元以上”沒有上限，法官的自由裁量權(quán)太大。1999年，原重慶市豐都縣國(guó)土局局長(zhǎng)、房地產(chǎn)公司經(jīng)理、征地辦主任黃發(fā)祥貪污移民資金等共計(jì)1500多萬元被判死刑，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，于2004年12月18日?qǐng)?zhí)行了死刑。2004年6月，北京市第二中級(jí)法院對(duì)貴州省原省委書記劉方仁作出一審判決，以受賄罪（按照貪污罪的規(guī)定處罰）判處劉方仁無期徒刑，沒收贓款人民幣661萬元、美元1．99萬元，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　 私分國(guó)有資產(chǎn)罪與貪污罪的主要區(qū)別是：第一，犯罪主體不同。前者的主體是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，是單位；后者的主體是國(guó)家工作人員。第二，犯罪客觀方面不同。前者表現(xiàn)為國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為；后者表現(xiàn)為國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)物的行為。第三，立案標(biāo)準(zhǔn)不同。前者的立案標(biāo)準(zhǔn)起點(diǎn)數(shù)額高（10萬元）；后者立案標(biāo)準(zhǔn)起點(diǎn)數(shù)額低（不滿5000元）。第四，量刑不同。前者量刑輕，最高可判7年；后者量刑重，最高可判死刑。當(dāng)然兩罪也有相同點(diǎn)，如犯罪的主觀方面都是故意，犯罪客體都是國(guó)家財(cái)產(chǎn)管理制度，都由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?
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